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類 別：工商法規(guī)文 號：體改生[1996]122號頒發(fā)日期：1996-05-21
地 區(qū)：全國行 業(yè)：其他時效性：有效
國務(wù)院有關(guān)部、委、局，各省、自治區(qū)、直轄市及16個副省級城市體改委（辦）、工商行政管理局、國有資產(chǎn)管理局：
為貫徹《國務(wù)院關(guān)于原有有限責(zé)任公司和股份有限公司依照〈中華人民共和國公司法〉進(jìn)行規(guī)范的通知》（國發(fā)（1995）17號）精神，各地體改委（辦）及相關(guān)部門正抓緊進(jìn)行股份有限公司（以下簡稱公司）的規(guī)范工作?？偟恼f來這項(xiàng)工作進(jìn)展是順利的，但也遇到一些疑難問題，給規(guī)范工作帶來困難?，F(xiàn)就解決股份有限公司規(guī)范中的一些問題提出如下意見，請按照執(zhí)行。
一、關(guān)于公司設(shè)立方式問題
此次重新登記，按公司登記機(jī)關(guān)辦理《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的要求，要明確設(shè)立方式。根據(jù)《公司法》第二百二十九條“本法施行前依照法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和國務(wù)院有關(guān)主管部門制定的《有限責(zé)任公司規(guī)范意見》、《股份有限公司規(guī)范意見》登記成立的公司繼續(xù)保留”的規(guī)定和公司發(fā)起行為已在《公司法》生效前完成的實(shí)際，公司設(shè)立方式不再做根本性的修改。根據(jù)《股份有限公司規(guī)范意見》第七條“公司可以采取發(fā)起方式或募集方式設(shè)立”、“募集方式包括定向募集和社會募集兩種”的規(guī)定，定向募集公司的設(shè)立可以歸納為募集方式。因此，在重新進(jìn)行公司登記時，定向募集公司的設(shè)立方式應(yīng)按募集方式設(shè)立處理。
二、關(guān)于非經(jīng)營性資產(chǎn)的剝離問題
公司非經(jīng)營性資產(chǎn)未剝離的，要認(rèn)真進(jìn)行剝離。這些非經(jīng)營性資產(chǎn)一般分為三類：一是承擔(dān)社會管理職能所占用的非經(jīng)營性資產(chǎn)，主要包括法院、檢察院、派出所、交通隊(duì)、社區(qū)政府等；二是承擔(dān)社會公益性事業(yè)所占用非經(jīng)營性資產(chǎn)，主要包括中小學(xué)校、托兒所、幼兒園、醫(yī)院等；三是為公司自身經(jīng)營服務(wù)所占用的非經(jīng)營性資產(chǎn)，主要包括研究所、職工培訓(xùn)學(xué)校、職工食堂、職工浴室、倒班宿舍、娛樂設(shè)施等。第一類非經(jīng)營性資產(chǎn)，在規(guī)范時必須從公司中剝離出去。第二類非經(jīng)營性資產(chǎn)，原則上予以剝離，有困難的企業(yè)應(yīng)先在內(nèi)部分離，獨(dú)立核算，待條件具備后再逐步推向社會交由政府管理。第三類非經(jīng)營性資產(chǎn)，如數(shù)量較少，原則上可以不剝離。凡進(jìn)行資產(chǎn)剝離，涉及公司分立、合并，增減股本，國有股權(quán)變動等事項(xiàng)的，要依法辦理審批事宜。非經(jīng)營性資產(chǎn)在本次規(guī)范中或以前已經(jīng)剝離的，該資產(chǎn)所需的支持費(fèi)用，不得再由公司負(fù)擔(dān)。
三、關(guān)于對不符合續(xù)存條件公司的處置問題
對于那些股本總額、股東人數(shù)達(dá)不到公司條件的，可轉(zhuǎn)為有限責(zé)任公司。對其中股本總額不足1000萬，股東人數(shù)超過50人的公司，作為股份有限公司續(xù)存和轉(zhuǎn)為有限責(zé)任公司都有困難，可采取如下方法處置：
1、與其他公司合并；
2、引入法人股東，增加注冊資本；
3、對于不愿意與其他公司合并，又無力增加法人股東的公司，也可依法變更登記為其他類型的企業(yè)。
四、關(guān)于重新驗(yàn)資問題
對原有公司進(jìn)行規(guī)范，應(yīng)依照國務(wù)院國發(fā)（1995）17號文件第二條的有關(guān)規(guī)定，以重新登記的上一年末公司資產(chǎn)負(fù)債表為準(zhǔn)進(jìn)行驗(yàn)資。
五、關(guān)于公司上繳管理費(fèi)、監(jiān)管費(fèi)問題
一些公司目前仍被要求向原主管部門交納管理費(fèi)，向相關(guān)部門交納監(jiān)管費(fèi)。本次規(guī)范中重申，公司與政府之間不存在以行政隸屬關(guān)系為主要特征的主管部門，公司不再向政府部門上繳管理費(fèi)；相關(guān)機(jī)構(gòu)履行監(jiān)管職能，公司也不向該機(jī)構(gòu)交納監(jiān)管費(fèi)。
六、關(guān)于董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高級管理人員的確定問題
根據(jù)《公司法》，公司董事、監(jiān)事須經(jīng)股東會選舉產(chǎn)生，經(jīng)理及其他高級管理人員須由董事會聘任。任何組織和機(jī)構(gòu)不再任命以上人員，亦不對公司股東會人事選舉決議和董事會人事聘任決議履行批準(zhǔn)手續(xù)。有關(guān)組織和機(jī)構(gòu)可在履行法定程序前，對國有股股權(quán)代表擬提出的公司董事、監(jiān)事人選表示意見。
七、關(guān)于處理國家公務(wù)員兼職的問題
本次規(guī)范中，處理國家公務(wù)員兼任公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理事宜，難度較大，進(jìn)展緩慢。這里重申，根據(jù)《公司法》第五十八條“國家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理”的規(guī)定，國家公務(wù)員不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理職務(wù)。某些機(jī)構(gòu)中，國家公務(wù)員身份不宜判斷的，應(yīng)由人事部門出具意見。國家公務(wù)員凡在公司擔(dān)任董事、監(jiān)事、經(jīng)理職務(wù)的，必須或辭去國家公務(wù)員職務(wù)，或辭去公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理職務(wù)，兩者不可兼任。國家公務(wù)員出任公司職務(wù)的，必須在公司股東會選舉為董事、監(jiān)事，或董事會聘任其為經(jīng)理后，辭去國家公務(wù)員職務(wù)。
八、關(guān)于原企業(yè)離退休人員的養(yǎng)老、醫(yī)療及富余人員的安置費(fèi)用問題
一些企業(yè)改制為公司時，將原企業(yè)中的大批不該進(jìn)入公司的離退休人員的養(yǎng)老、醫(yī)療及富余人員的安置費(fèi)用轉(zhuǎn)給公司承擔(dān)。通過本次規(guī)范，這種狀況應(yīng)予終止。企業(yè)改制為公司的，在這次規(guī)范中，要重新確定離退休人員和富余人員的去向，凡公司成立時，不應(yīng)進(jìn)入公司的離退休人員，要明確其養(yǎng)老、醫(yī)療及安置費(fèi)用，由原企業(yè)資產(chǎn)所折股權(quán)的股份持有單位承擔(dān)。
九、關(guān)于法人股個人持有的處理問題
在定向募集公司中，有一部分應(yīng)向法人發(fā)售的股份，實(shí)際上是發(fā)向社會公眾，也就是法人股的股東實(shí)際上是自然人。它的主要特征是：從股份發(fā)行的批文中看，明確的股權(quán)性質(zhì)是法人股，發(fā)行對象是法人。從發(fā)行結(jié)果看，有三種情況，一是股份持有人是自然人，股東名冊登記的股東名稱是法人；一種是股份持有人是自然人，股東名冊登記的股東名稱也是自然人；還有一種股東名冊登記的股東是法人，但后面列有自然人名單。對以上法人股個人化問題的處理，可采取如下方法：一、由公司回購后注銷該股份；二、由法人股東收購。公司或法人股東無回購或收購能力的，按國家體改委《關(guān)于清理定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股不規(guī)范做法的通知》要求，發(fā)行的股權(quán)證，要由主管部門認(rèn)可的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)實(shí)行集中托管。
十、關(guān)于符合公司條件的企業(yè)選擇其他企業(yè)形態(tài)的問題
具備《公司法》條件的企業(yè)擬從公司形態(tài)退回原企業(yè)形態(tài)，一般是不允許的。如股東會議決議退回原企業(yè)，須依據(jù)《公司法》，辦理公司終止手續(xù)。公司終止只能采取破產(chǎn)和解散兩種方式。公司破產(chǎn)和解散，應(yīng)履行清算程序，清算結(jié)束后，要制作清算報(bào)告，報(bào)股東會或者有關(guān)主管部門確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。不申請注銷公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷其公司營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。不履行破產(chǎn)或解散程序，公司不允許退回原企業(yè)形態(tài)。
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