如今，非居民企業(yè)在我國提供勞務的現(xiàn)象非常普遍。在眾多的勞務活動中，設計、管理、咨詢、安裝維修、技術服務等最為常見。這些勞務既可以在境外提供，又可以在境內(nèi)提供;既可以單獨提供，又可以隨同銷售貨物、轉(zhuǎn)讓技術等一起提供;既可以向獨立企業(yè)提供，又可以向關聯(lián)方提供;既可以采取直接收費的方式，又可以采取代墊費用的方式。實際中非居民企業(yè)提供勞務如何認識和防范稅收風險，應重點關注以下幾個方面。

　　征稅權(quán)的判定是關鍵

　　根據(jù)《企業(yè)所得稅法》相關規(guī)定，中國只能對來源于境內(nèi)的勞務所得征稅�！镀髽I(yè)所得稅法實施條例》第七條規(guī)定，按照勞務發(fā)生地判定一項所得是否來源于中國境內(nèi)。如果非居民所在國與我國簽訂了雙邊稅收協(xié)定，我國只對構(gòu)成常設機構(gòu)的勞務所得擁有課稅權(quán)。

　　具體來說，勞務發(fā)生地在境外，比如委托境外的公司代銷產(chǎn)品而支付的報酬，向境外公司支付郵箱使用費及網(wǎng)絡使用費(無服務人員入境)等，境外公司由此取得的勞務所得無需繳納企業(yè)所得稅。如果勞務發(fā)生地在境內(nèi)，比如境外電腦公司派員為境內(nèi)公司進行日常維護、提供技術培訓等取得所得，依據(jù)國內(nèi)相關法規(guī)，我國可以對支付給境外公司的報酬依25%的稅率征收企業(yè)所得稅。如果對方國家與我國簽訂了稅收協(xié)定，則要根據(jù)是否構(gòu)成常設機構(gòu)來判定，像上述派員提供服務的，稅收協(xié)定一般都規(guī)定連續(xù)或累計超過6個月的才構(gòu)成常設機構(gòu)，沒有超過6個月的不必繳納企業(yè)所得稅。

　　要分清境內(nèi)勞務與境外勞務

　　基于我國對發(fā)生在境外的勞務沒有所得稅課稅權(quán)，一些非居民企業(yè)為了少繳稅款而人為劃分境內(nèi)外勞務，盡可能地擴大境外勞務的比重，這樣做很可能會面臨稅務部門調(diào)查的風險。

　　例如，某酒店與瑞士某設計事務所簽訂設計合同，由該事務所擔任酒店的室內(nèi)設計顧問，設計費用為130萬港元。酒店在申請開具售付匯憑證時將此項業(yè)務界定為境外勞務，申請開具不予征企業(yè)所得稅的證明。但是，為一家大型酒店提供設計，設計師僅憑電話和傳真來完成這項工作是不可能的。酒店最后交代，在合同第二條第二款中，“設計師將在業(yè)主統(tǒng)籌下提供工程預算、工程進度表等協(xié)助事宜”，合同第六條第三款中，“所有設計費用，出差費用及補貼費用應在香港支付并以港幣為單位”，以上條款就反映了設計師將根據(jù)工作需要和業(yè)主的要求隨時來華提供服務。根據(jù)上述情況，稅務機關可認定此項設計業(yè)務包含境內(nèi)勞務。

　　進一步，境內(nèi)外勞務如何劃分?《非居民企業(yè)所得稅核定征收管理辦法》(國稅發(fā)[2010]19號)對此作出了相應的規(guī)定，若稅務機關對非居民企業(yè)境內(nèi)外收入劃分的合理性和真實性有疑義的，可以要求該非居民企業(yè)提供與其收入劃分有關的真實有效證明。如有需要，稅務機關可根據(jù)工作量、工作時間、成本費用及其他有關因素重新合理劃分其境內(nèi)外收入。非居民企業(yè)不能提供真實有效證明的，其全部勞務收入都可能被核定為境內(nèi)服務收入并據(jù)以征收企業(yè)所得稅。

　　要分清提供勞務與銷售貨物

　　根據(jù)《企業(yè)所得稅法》相關規(guī)定，非居民企業(yè)直接向我國銷售機器、設備等，只要不在我國設立機構(gòu)、場所的，我國對其取得的銷售機器、設備所得沒有課稅權(quán)。但是，更常見的現(xiàn)象是非居民企業(yè)不僅銷售機器、設備，而且負責對銷售的機器、設備進行安裝、調(diào)試和技術指導服務，如果對方將安裝、調(diào)試和技術指導服務等取得的收入合并計入銷售機器、設備的價款中，就將原本在我國境內(nèi)提供勞務取得的所得轉(zhuǎn)化為銷售貨物所得，從而逃避了境內(nèi)勞務所得應承擔的企業(yè)所得稅納稅義務，但是，這樣做有可能被稅務部門核定征稅。國稅發(fā)[2010]19號文件規(guī)定，非居民企業(yè)向中國銷售機器設備等貨物并同時提供安裝、技術指導、監(jiān)督等售后服務，如果其銷售合同中未列明上述售后服務的收費金額或者計價不合理的，主管稅務機關可以參照相同或相近業(yè)務的計價標準，核定該非居民企業(yè)的勞務收入。無參照標準的，稅務機關可按不低于貨物銷售合同總價款10%的標準，確定其勞務收入。稅務機關根據(jù)其勞務作價，采取核定利潤率的方式，征收勞務所得的企業(yè)所得稅。

　　代墊費用的支付要謹慎

　　非居民企業(yè)在中國境內(nèi)提供勞務，如果提供勞務的對象是自己的關聯(lián)企業(yè)，常常采用墊付勞務費用的方式。例如，非居民企業(yè)在中國境內(nèi)進行市場推廣和營銷，其發(fā)生的費用先由境內(nèi)關聯(lián)方墊付，再由境外的非居民企業(yè)返還。表面上看，費用是真實發(fā)生的，墊付的過程中并沒有得利，不存在向我國納稅的問題，但是，這種行為的實質(zhì)是將境外非居民企業(yè)在我國境內(nèi)提供勞務應負擔的納稅義務隱藏起來了。這里存在兩方面稅收問題，一是如果只是費用墊付，意味著非居民企業(yè)在境內(nèi)提供勞務的收費是按成本價來定價的，當境外非居民企業(yè)的所得稅實際稅負高于境內(nèi)關聯(lián)方的所得稅實際稅負時，有定價偏低轉(zhuǎn)移利潤的嫌疑。二是既然在中國境內(nèi)提供勞務，有費用發(fā)生，根據(jù)國稅發(fā)[2010]19號文件的要求，應按經(jīng)費支出換算法核定其所得征收企業(yè)所得稅。因此，對于結(jié)算上以境內(nèi)企業(yè)向境外企業(yè)“實報實銷”形式體現(xiàn)，記賬上以墊付資金或借款為理由，通過“其他應收款”等往來科目核算的勞務提供，應予以高度重視，對于此類勞務費用的墊付，雖然逃避稅收的隱蔽性高，但是稅收風險也很大。

　　非居民企業(yè)派員提供勞務注意區(qū)分兩種情況

　　國家稅務總局《關于進一步加強稅收征管若干具體措施》(國稅發(fā)[2009]114號)和國家稅務總局《關于調(diào)查境外機構(gòu)通過派遣人員為境內(nèi)企業(yè)提供服務征收企業(yè)所得稅情況的函》(際便函[2009]103號)一致要求，加強對非居民企業(yè)派遣員工到境內(nèi)提供勞務的重點調(diào)查。

　　非居民企業(yè)派員到中國提供勞務包括兩種情況，兩者的征稅規(guī)則是不同的。第一，境外非居民企業(yè)派員到境內(nèi)企業(yè)任職，境內(nèi)企業(yè)負責管理并承擔風險和責任，則可認定派遣員工為境內(nèi)企業(yè)工作，已構(gòu)成境內(nèi)企業(yè)的雇員，而不應認定為境外非居民企業(yè)在境內(nèi)提供勞務，即使派遣員工的工資采取由境外企業(yè)墊付，境內(nèi)企業(yè)支付派遣費的方式。支付的派遣費實際上是派遣員工的工資，這部分工資本應由境內(nèi)企業(yè)承擔，對于支付的工資不應征收企業(yè)所得稅。第二，如果工作期間員工只是根據(jù)原雇主的指派和安排，為完成某項任務而到境內(nèi)公司工作，境外雇主對這些派遣員工提供服務的責任和風險負責，并取得收益，境內(nèi)公司向境外公司支付的派遣費實際上是支付給境外公司完成相關服務的勞務費，并不是支付給派遣員工的工資，從支付的金額看，遠遠超過境外公司實際為其派遣員工承擔的工資福利之和。因此，可認定為在境內(nèi)提供勞務，根據(jù)國內(nèi)相關稅法規(guī)定，要征收營業(yè)稅和企業(yè)所得稅。如果對方是稅收協(xié)定締約國，構(gòu)成在中國設立常設機構(gòu)的，也要征收企業(yè)所得稅。