2015《稅收相關(guān)法律》預(yù)習(xí)知識(shí)點(diǎn)：公司設(shè)立

　　【小編導(dǎo)言】我們一起來(lái)學(xué)習(xí)2015《稅收相關(guān)法律》預(yù)習(xí)知識(shí)點(diǎn)：公司設(shè)立。

　　【內(nèi)容導(dǎo)航】：

　　(一)股東

　　(二)公司設(shè)立原則、方式及條件

　　(三)股東的出資形式(基本規(guī)定)

　　(四)股東的出資形式(司法解釋)

　　(五)股東未盡出資義務(wù)的法律后果

　　(六)股東抽逃出資

---

　　【所屬章節(jié)】：

　　本知識(shí)點(diǎn)屬于《稅收相關(guān)法律》第2篇第五章公司法第二節(jié)公司的設(shè)立、變更、解散及清算的內(nèi)容。

　　【基礎(chǔ)考點(diǎn)】：公司設(shè)立

　　(一)股東

　　1.股東特征

　　(1)在公司章程上被記載為股東，并在公司章程(包括公司設(shè)立協(xié)議)上簽名蓋章，表明自己受公司章程的約束;

　　(2)向公司投入在章程中承諾投入的資產(chǎn)，實(shí)際履行了出資義務(wù);

　　(3)在工商行政機(jī)關(guān)登記的公司文件中列名為股東;

　　(4)在公司成立后取得公司簽發(fā)的出資證明書;

　　(5)被載入公司股東名冊(cè);

　　(6)在公司中享有資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。

　　2.股東資格的取得

　　(1)原始取得

　　原始取得是指直接向公司認(rèn)購(gòu)股份，包括設(shè)立取得和增資取得。

　�、僭O(shè)立取得

　　設(shè)立取得股東資格必須同時(shí)滿足實(shí)際繳納出資和公司依法設(shè)立兩個(gè)要件，公司依法成立是出資者取得股東資格的必備要件。

　�、谠鲑Y取得

　　增資取得股東資格需區(qū)分有限責(zé)任公司和股份有限公司。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本，須由股東會(huì)經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)作出決議。如果增資未經(jīng)股東會(huì)決議通過(guò)，即使出資者與公司達(dá)成出資協(xié)議并實(shí)際繳納了出資，亦因公司增資行為無(wú)效而導(dǎo)致出資協(xié)議無(wú)效，出資者無(wú)法取得股東資格。《公司法》關(guān)于股份有限責(zé)任公司發(fā)行新股的規(guī)定更為嚴(yán)格，除了股東大會(huì)作出發(fā)行新股的決議外，該決議還必須經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)才能有效。故在股份有限責(zé)任公司發(fā)行新股中取得股東資格，必須同時(shí)滿足三個(gè)條件：股東大會(huì)依法作出決議、決議經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，以及投資者按協(xié)議認(rèn)購(gòu)繳納出資，缺少任何一個(gè)條件的出資者均不能取得股東資格。

　　(2)繼受取得

　　繼受取得又稱傳來(lái)取得或派生取得，包括轉(zhuǎn)讓取得、繼承取得、贈(zèng)與取得和因公司合并而取得股東資格。

　　3.隱名股東與顯名股東

　　隱名股東，是指借用他人名義設(shè)立公司或以他人名義出資，實(shí)際享有股東權(quán)利，但在公司章程、股東名冊(cè)和工商登記中卻記載為他人的投資者。與之相對(duì)應(yīng)，記載于工商登記材料上的股東則為顯名股東。

　　(1)隱名股東可以是自然人，也可以是公司或其它組織。

　　(2)隱名股東(實(shí)際出資人)的出資是以顯名股東(或稱掛名股東)的名義投入公司的。

　　(3)隱名股東并非公司章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的投資人。

　　(4)公司章程等材料中記載的股東為顯名股東，隱名股東的出資由顯名股東以其本身名義公示并行使因此出資而獲得的權(quán)益。

　　(5)隱名股東與顯名股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系通常以合同約定，且不具有對(duì)抗第三人的效力。

　　4.控股股東

　　控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東;出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

　　5.股東的法律地位

　　(1)股東與公司的關(guān)系上，股東作為出資者按其出資數(shù)額(股東另有約定的除外)，享有所有者的分享收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。

　　(2)股東之間的關(guān)系上，股東地位一律平等，原則上同股同權(quán)、同股同利，但公司章程可做其他約定。注意：國(guó)有獨(dú)資公司應(yīng)由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府委托本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)。

　　(二)公司設(shè)立原則、方式及條件

　　1.公司設(shè)立原則

　　(1)公司設(shè)立有四種不同的原則，即自由設(shè)立原則、特許設(shè)立原則、核準(zhǔn)設(shè)立原則和準(zhǔn)則設(shè)立原則。公司設(shè)立原則不同，形成了不同的市場(chǎng)主體準(zhǔn)入制度。

　　(2)我國(guó)股份有限公司和有限責(zé)任公司的設(shè)立，采取“嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義”，對(duì)特殊行業(yè)實(shí)行“核準(zhǔn)設(shè)立主義”。

　　2.公司設(shè)立方式

　　有限責(zé)任公司只能采取發(fā)起設(shè)立方式，股份有限公司既可以采取發(fā)起設(shè)立方式，也可以采取募集設(shè)立方式。

　　3.公司設(shè)立條件

　　(1)股東或者發(fā)起人符合法定的人數(shù)

　�、儆邢挢�(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。

　　②設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

　　(2)股東出資或者發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額

　�、儆邢挢�(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬(wàn)元。有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額(3萬(wàn)元)，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。

　�、诠煞萦邢薰�司注冊(cè)資本的最低限額為500萬(wàn)元。股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。

　　(3)依法制定公司章程

　　(4)有公司名稱、建立符合公司要求的組織機(jī)構(gòu)

　　①有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，但在公司規(guī)模較小、股東人數(shù)較少的情況下，可以不設(shè)立董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)，只需設(shè)立1名執(zhí)行董事或者1-2名監(jiān)事。

　�、谝蝗斯�司和國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)。

　　③股份有限公司設(shè)立股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

　　(5)有公司住所

　　4.公司設(shè)立過(guò)程中的合同責(zé)任

　　(1)以發(fā)起人名義訂立的合同

　　發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義訂立的合同，原則上應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。如果公司成立后確認(rèn)了該合同，或者公司已實(shí)際成為合同主體，而且合同相對(duì)人也要求公司承擔(dān)責(zé)任，則由公司承擔(dān)合同責(zé)任。

　　(2)以公司名義訂立的合同

　　發(fā)起人在公司設(shè)立階段以設(shè)立中公司的名義訂立合同，原則上應(yīng)當(dāng)由成立后的公司承擔(dān)合同責(zé)任。如果公司由證據(jù)證明發(fā)起人是為自己利益而簽訂該合同，且合同相對(duì)人對(duì)此是明知的，即非善意時(shí)，則由發(fā)起人承擔(dān)。

　　5.公司未設(shè)立的責(zé)任

　　(1)公司不能成立時(shí)，發(fā)起人對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。如果部分發(fā)起人(對(duì)外)承擔(dān)(連帶)責(zé)任后，請(qǐng)求其他發(fā)起人分擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任;沒(méi)有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任;沒(méi)有約定出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。

　　(2)因部分發(fā)起人的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過(guò)錯(cuò)情況，確定過(guò)錯(cuò)一方的責(zé)任范圍。

　　(3)發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司未成立，受害人請(qǐng)求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司或者無(wú)過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人追償。

　　(三)股東的出資形式(基本規(guī)定)

　　1.股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可

　　以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。

　　2.股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。

　　【解釋】該考點(diǎn)未出現(xiàn)在2013年教材中，考生應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注。

　　3.全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。

　　4.股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

　　(四)股東的出資形式(司法解釋)

　　1.未依法評(píng)估的

　　出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評(píng)估作價(jià)，“公司、其他股東或者公司債權(quán)人”請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

　　2.以已經(jīng)設(shè)定抵押權(quán)或者劃撥的土地使用權(quán)出資的

　　出資人以劃撥的土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)(如設(shè)定了抵押擔(dān)保)的土地使用權(quán)出資，“公司、其他股東或者公司債權(quán)人”主張認(rèn)定該出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān);逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

　　3.未辦理權(quán)屬變更登記的

　　(1)已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)

　　出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，“公司、其他股東或者公司債權(quán)人”主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù);在指定的期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù);出資人主張自其實(shí)際交付財(cái)產(chǎn)給公司使用時(shí)享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

　　(2)已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用

　　“公司或者其他股東”主張其向公司交付、并在實(shí)際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

　　4.以違法犯罪所得的貨幣出資

　　以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。

　　5.無(wú)權(quán)處分

　　出資人以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對(duì)于出資行為效力產(chǎn)生爭(zhēng)議的，人民法院可以參照《物權(quán)法》第106條(善意取得制度)的規(guī)定予以認(rèn)定。

　　6.股權(quán)出資

　　出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)：

　　(1)出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;

　　(2)出資的股權(quán)無(wú)權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān);

　　(3)出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù);

　　(4)出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估。

　　(五)股東未盡出資義務(wù)的法律后果

　　1.在公司內(nèi)部

　　(1)全面履行

　�、俟蓶|未履行或者未全面履行出資義務(wù)，“公司或者其他股東”請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

　�、谝阅技�方式設(shè)立的股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳，其他“發(fā)起人”(不包括認(rèn)股人)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(2)違約責(zé)任

　　①有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向“已按期足額繳納出資”的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

　�、谝园l(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人不依照規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。

　　(3)股東權(quán)利

　　股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無(wú)效的，人民法院不予支持。

　　(4)股東資格

　　有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)，經(jīng)公司催告繳納，其在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司可以股東會(huì)決議形式解除該股東的股東資格，并及時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東(或者第三人)繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東(或者第三人)繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人有權(quán)依照規(guī)定，請(qǐng)求相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　　2.對(duì)公司債權(quán)人

　　(1)未盡出資義務(wù)的股東：補(bǔ)充賠償責(zé)任

　　公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

　　(2)其他發(fā)起人：連帶責(zé)任

　　股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

　　(3)惡意受讓人：連帶責(zé)任

　　未盡出資義務(wù)的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，知道該未盡出資義務(wù)事由仍受讓股權(quán)的受讓人，應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(4)董事、高級(jí)管理人員：相應(yīng)責(zé)任

　　股東在公司“增資”時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司債權(quán)人可以請(qǐng)求未盡忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)而致使出資未繳足的董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任;董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

　　3.能否提出訴訟時(shí)效抗辯?

　　股東或者發(fā)起人的出資義務(wù)不受訴訟時(shí)效期間的限制，股東或者發(fā)起人未盡出資義務(wù)的，不得以該義務(wù)已經(jīng)過(guò)訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯，不得以自己僅為名義股東來(lái)抗辯出資義務(wù)的履行。

　　(六)股東抽逃出資

　　立后”犯的錯(cuò)誤;(3)二者都會(huì)導(dǎo)致公司資本不實(shí)。

　　1.抽逃出資的形態(tài)

　　公司“成立”(營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為公司的成立日期)后，股東不得抽逃出資。根據(jù)《司法解釋(三)》的規(guī)定，公司成立后，“公司、股東或者公司債權(quán)人”以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：

　　(1)將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出;

　　(2)通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;

　　(3)制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配;

　　(4)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;

　　(5)其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

　　2.抽逃出資的民事責(zé)任

　　(1)股東權(quán)利

　　股東抽逃出資，公司可以根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議，對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制。

　　(2)股東資格

　　股東抽逃全部出資，經(jīng)公司催告返還，其在合理期間內(nèi)仍未返還出資，公司可以股東會(huì)決議形式解除該股東的股東資格。

　　(3)“幫兇”的連帶責(zé)任

　�、俟蓶|抽逃出資，“公司或者其他股東”請(qǐng)求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

　�、诠蓶|抽逃出資，“公司債權(quán)人”請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

　　(4)第三人幕后指使

　　第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙方明確約定在公司驗(yàn)資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還該第三人，發(fā)起人依照前述約定抽回出資償還第三人后又不能補(bǔ)足出資，相關(guān)權(quán)利人請(qǐng)求第三人連帶承擔(dān)發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

　　東奧網(wǎng)站發(fā)布的知識(shí)點(diǎn)由于內(nèi)容及時(shí)更新的需要發(fā)布的是往年教材內(nèi)容，需要查詢最新知識(shí)點(diǎn)內(nèi)容的考生請(qǐng)參考2014《輕松過(guò)關(guān)》系列參考書及相關(guān)課程，目前2015年注冊(cè)稅務(wù)師考試教材和相關(guān)輔導(dǎo)書均未上市，敬請(qǐng)關(guān)注!