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【內(nèi)容導(dǎo)航】

普通合伙企業(yè)

【所屬章節(jié)】

本知識(shí)點(diǎn)屬于《涉稅服務(wù)相關(guān)法律》第十二章-合伙企業(yè)法律制度

【知識(shí)點(diǎn)】普通合伙企業(yè)

普通合伙企業(yè)

設(shè)立條件

1.2個(gè)以上合伙人

(1)合伙人可以是具有完全民事行為能力的自然人，也可以是法人或其他組織。

(2)國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。

2.書面合伙協(xié)議

(1)合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。

(2)修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。但合伙協(xié)議另有約定的除外。

【提示】合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)有：(1)合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)。(2)合伙目的和合伙經(jīng)營(yíng)范圍。(3)合伙人的姓名或者名稱、住所。(4)合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限。(5)利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)方式。(6)合伙事務(wù)的執(zhí)行。(7)入伙與退伙。(8)爭(zhēng)議解決辦法。(9)合伙企業(yè)的解散與清算。(10)違約責(zé)任。

3.有合伙人認(rèn)繳或?qū)嶋H繳付的出資

合伙人可以用：

(1)貨幣。

(2)實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利，需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。

(3)普通合伙人可以用勞務(wù)出資，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。

【注意】以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理。

4.有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所

(1)普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明“普通合伙”字樣。特殊的普通合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。

(2)經(jīng)企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記的合伙企業(yè)主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所只能有一個(gè)，并且應(yīng)當(dāng)在其企業(yè)登記機(jī)關(guān)管轄區(qū)域內(nèi)。

5.辦理設(shè)立登記

(1)登記事項(xiàng)(2019年教材已刪，建議了解)

企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自申請(qǐng)受理之日起20日內(nèi)，作出是否登記的決定。合伙企業(yè)的登記事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)包括：

①名稱。②主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。③執(zhí)行事務(wù)合伙人。④經(jīng)營(yíng)范圍。⑤合伙企業(yè)類型。⑥合伙人姓名或者名稱及住所、承擔(dān)責(zé)任方式、認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資數(shù)額、繳付期限、出資方式和評(píng)估方式等。

【注意】合伙協(xié)議約定合伙期限的，登記事項(xiàng)還應(yīng)當(dāng)包括合伙期限。

(2)成立日期

合伙企業(yè)經(jīng)企業(yè)登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，方可從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。合伙企業(yè)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)的名義從事合伙業(yè)務(wù)。

【注意】合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。

合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)

1.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成

合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)由原始財(cái)產(chǎn)和積累財(cái)產(chǎn)兩個(gè)部分組成。

(1)合伙人的出資(即原始財(cái)產(chǎn))。

【注意】合伙企業(yè)的原始財(cái)產(chǎn)是全體合伙人“認(rèn)繳”的財(cái)產(chǎn)，而非各合伙人“實(shí)際繳納”的財(cái)產(chǎn)。

(2)合伙企業(yè)成立以后以合伙企業(yè)名義依法取得的全部收益。

(3)依法取得的其他財(cái)產(chǎn)。

2.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)

(1)具有獨(dú)立性和完整性(建議了解)：

①合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于合伙人，財(cái)產(chǎn)權(quán)主體是合伙企業(yè)。

②合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)作為一個(gè)完整統(tǒng)一體而存在，合伙人對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的表現(xiàn)形式，僅是依照合伙協(xié)議所確定的財(cái)產(chǎn)收益份額或者比例。

(2)合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。但法律另有規(guī)定的除外。

(3)合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。

3.普通合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

(1)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓

普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

(2)對(duì)外轉(zhuǎn)讓

①除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

②普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，但合伙協(xié)議另有約定的除外。

③合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議成為合伙企業(yè)的合伙人。

【注意】未修改合伙協(xié)議，不算是法律所稱的“合伙企業(yè)合伙人”。

4.財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)

普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

合伙事務(wù)執(zhí)行

1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

(1)合伙事務(wù)可以由全體普通合伙人共同執(zhí)行。

(2)委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)普通合伙人執(zhí)行

①按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)普通合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。

②委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。

【注意】對(duì)合伙協(xié)議或全體合伙人作出的決定以外的某些事項(xiàng)，如果沒(méi)有委托一個(gè)或數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行時(shí)，可以由全體合伙人共同執(zhí)行或由全體合伙人決定委托給某一個(gè)特定的合伙人辦理。

③并非所有的合伙事務(wù)都可以委托給部分合伙人決定。除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體普通合伙人一致同意：(“不知名，但(擔(dān))管贏(營(yíng))”)

a.改變合伙企業(yè)的名稱。

b.改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)。

c.處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)。

d.轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

e.以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保。

f.聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。

2.合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利

合伙人在合伙企業(yè)中具有平等的管理權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)、表決權(quán)、監(jiān)督權(quán)和代表權(quán)。

(1)普通合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。

【注意】各合伙人無(wú)論出資多少，都有權(quán)平等享有執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的權(quán)利。

(2)執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)。合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。

【注意】執(zhí)行事務(wù)合伙人≠法定代表人。

(3)不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。

(4)合伙人有查閱合伙企業(yè)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料的權(quán)利。

(5)異議權(quán)

①普通合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對(duì)其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。

②提出異議時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停該項(xiàng)事務(wù)的執(zhí)行。如果發(fā)生爭(zhēng)議，依照有關(guān)規(guī)定作出決定。

(6)受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。

【提示】依照有關(guān)規(guī)定作出決定，是指：

(1)合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。

(2)合伙協(xié)議未約定或約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦法。

3.合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)

(1)絕對(duì)不得相競(jìng)爭(zhēng)

普通合伙人不得(絕對(duì)不得)自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。違反規(guī)定或約定，從事相競(jìng)爭(zhēng)業(yè)務(wù)取得的收益歸合伙企業(yè)。給合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

(2)相對(duì)不得與本企業(yè)交易

除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得(相對(duì)不得)同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。違反規(guī)定或約定，與本企業(yè)交易取得的收益歸合伙企業(yè)。給合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

4.合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法

(1)《合伙企業(yè)法》對(duì)合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，按規(guī)定執(zhí)行。(如，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意的事項(xiàng)：處分企業(yè)不動(dòng)產(chǎn)、改變企業(yè)名稱等)。

(2)合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。

【注意】約定應(yīng)當(dāng)由全體合伙人協(xié)商一致共同作出。而協(xié)議約定的決議辦法由全體合伙人視所決議的事項(xiàng)而作出約定。

(3)合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦法。

5.合伙企業(yè)的損益分配

合伙損益包括合伙利潤(rùn)和合伙虧損。

【解釋】合伙利潤(rùn)，是指以合伙企業(yè)的名義所取得的經(jīng)濟(jì)利益，它反映合伙企業(yè)一定期間的經(jīng)營(yíng)成果。

合伙虧損，是指以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所形成的虧損。

(1)合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定。協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)。無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

(2)合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分普通合伙人或者由部分普通合伙人承擔(dān)全部虧損。

6.非合伙人參與經(jīng)營(yíng)管理

(1)除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。

(2)被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過(guò)程中因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

1.合伙企業(yè)對(duì)外代表權(quán)的效力

合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。

2.合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償

(1)合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系

合伙企業(yè)債務(wù)是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間產(chǎn)生的債務(wù)(不僅包括合伙企業(yè)不履行合同所產(chǎn)生的違約之債，也包括合伙企業(yè)因侵權(quán)行為產(chǎn)生的侵權(quán)之債或其他因合伙企業(yè)行為所產(chǎn)生的債)。

①合伙企業(yè)優(yōu)先清償。

②合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

③合伙人清償數(shù)額超過(guò)規(guī)定的虧損分擔(dān)比例的，就其超過(guò)部分有權(quán)向其他合伙人追償。

【注意】就超過(guò)部分有權(quán)向未支付或者未足額支付的合伙人追償。

(2)合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系

①“兩不得”

合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)，也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

②“兩可以”

合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償。

債權(quán)人可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

【提示】人民法院強(qiáng)制執(zhí)行普通合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

其他合伙人未購(gòu)買，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依法為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。

普通合伙人的入伙和退伙

1.入伙

(1)新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。

【注意】訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況。

(2)一般來(lái)說(shuō)，新入伙的普通合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。(如：原合伙人愿意以更優(yōu)越的條件吸引新合伙人入伙，或新合伙人愿意以較為不利的條件入伙，也可以在入伙協(xié)議中另行約定)。

(3)新入伙的普通合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

2.退伙

(1)退伙一般有兩種原因：

①自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。

②法定退伙，是指合伙人因出現(xiàn)法律規(guī)定的事由而退伙。

(2)退伙的效果：

退伙的效果，分為兩種情況：財(cái)產(chǎn)繼承和退伙結(jié)算。

①財(cái)產(chǎn)繼承

普通合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對(duì)該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開(kāi)始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。

【提示】普通合伙人的繼承人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的：

(1)經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。

(2)全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。

②退伙結(jié)算

有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向普通合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額：

(A)繼承人不愿意成為合伙人。

(B)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格。

(C)合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。

【注意】退伙的普通合伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

【提示1】繼承人要想取得普通合伙人資格，應(yīng)當(dāng)滿足：

(1)繼承人愿意繼承。

(2)除非合伙協(xié)議另有約定，否則應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。

(3)具備相應(yīng)的資格(約定或法定的資格、積極或消極的資格)。

【提示2】(1)合伙人退伙，除財(cái)產(chǎn)份額被依法繼承外，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時(shí)的合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額。

(2)退伙人對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失負(fù)有賠償責(zé)任的，相應(yīng)扣減其應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額。

(3)退伙人在合伙企業(yè)中財(cái)產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實(shí)物。

(4)普通合伙人退伙時(shí)，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，退伙人應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定分擔(dān)虧損。

備考稅務(wù)師考試的考生朋友們，努力奮斗就像是一杯沒(méi)有加糖的咖啡，喝起來(lái)是苦澀的，回味起來(lái)卻有久久不會(huì)退去的余香，繼續(xù)努力奮斗，沖向成功的遠(yuǎn)方吧！

(注：以上內(nèi)容選自楊千紫老師《涉稅服務(wù)相關(guān)法律》授課講義)

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