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【內(nèi)容導(dǎo)航】

公司設(shè)立

【所屬章節(jié)】

本知識(shí)點(diǎn)屬于《涉稅服務(wù)相關(guān)法律》第十三章-公司法律制度

【知識(shí)點(diǎn)】公司設(shè)立

公司設(shè)立

公司的設(shè)立方式

1.公司設(shè)立有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式。

概念：

1.發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立的公司。

2.募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集(又稱公募)或者向特定對(duì)象募集(又稱私募)而設(shè)立的公司。

2.有限責(zé)任公司只能采取發(fā)起設(shè)立方式。

股份有限公司的設(shè)立，既可以采取發(fā)起設(shè)立方式，也可以采取募集設(shè)立方式。

公司的設(shè)立條件

1.股東或者發(fā)起人符合法定的人數(shù)

(1)有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。

(2)設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

【注意1】自然人、法人、非法人組織以及中國(guó)人和外國(guó)人都可以成為發(fā)起人，但是無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人、國(guó)家公職人員、受到競(jìng)業(yè)禁止的人不宜成為發(fā)起人。

【注意2】發(fā)起人是否在中國(guó)境內(nèi)有住所，要視其經(jīng)常居住地或者主要辦事機(jī)構(gòu)所在地是否在中國(guó)境內(nèi)。

【注意3】發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)。

2.有符合公司章程規(guī)定的出資額或股本總額

(1)有限責(zé)任公司：應(yīng)有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額。

(2)股份有限公司

①以發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購(gòu)的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資。

②以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

【注意】其余股份由發(fā)起人向社會(huì)公開募集的，發(fā)起人必須公告招股說(shuō)明書，制作認(rèn)股書，同證券公司簽訂承銷協(xié)議、同銀行簽訂代收股款協(xié)議。

3.公司章程(書面形式)

公司章程是公司賴以設(shè)立的規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機(jī)構(gòu)等對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù)的最重要的法律文件。根據(jù)規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。

(1)公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。

【注意】公司章程是一個(gè)公開性的文件，其記載的內(nèi)容都是公開的，股東、債權(quán)人以及有關(guān)人士可通過(guò)不同的途徑進(jìn)行查閱。

(2)依法制定

①有限責(zé)任公司章程由股東共同制定，并在公司章程上簽名、蓋章。

【注意】一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。國(guó)有獨(dú)資公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

②股份有限公司章程由發(fā)起人制訂。采用募集方式設(shè)立的，還須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。

(3)公司章程的變更

①有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。股份有限公司股東大會(huì)作出修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

②公司章程變更涉及公司登記事項(xiàng)的，公司應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。公司章程修改未涉及登記事項(xiàng)的，公司應(yīng)當(dāng)將修改后的公司章程或公司章程修正案送原公司登記機(jī)關(guān)備案。

4.有公司名稱、建立符合公司要求的組織機(jī)構(gòu)

(1)有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，但在公司規(guī)模較小、股東人數(shù)較少的情況下，可以不設(shè)立董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)，只需設(shè)立1名執(zhí)行董事或者1～2名監(jiān)事。

【注意】一人公司和國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)。

(2)股份有限公司必須設(shè)立股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

5.有公司住所

公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。

設(shè)立登記

1.設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)在股東認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司登記申請(qǐng)書、公司章程等文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

【注意】設(shè)立國(guó)有獨(dú)資公司，應(yīng)當(dāng)由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)的本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)作為申請(qǐng)人，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

2.設(shè)立股份有限公司

(1)發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，發(fā)起人認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司章程以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

(2)募集設(shè)立的股份有限公司——?jiǎng)?chuàng)立大會(huì)

募集方式設(shè)立公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在足額繳納股款、驗(yàn)資證明出具之日后30日內(nèi)召開公司創(chuàng)立大會(huì)。

①發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開15日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或予以公告。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)當(dāng)有代表股份總數(shù)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席方可舉行。

②創(chuàng)立大會(huì)行使下列職權(quán)：

(A)審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告。(B)通過(guò)公司章程。(C)選舉董事會(huì)成員和監(jiān)事會(huì)成員。(D)對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核。(E)對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核。(F)發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，作出不設(shè)立公司的決議。

對(duì)上述職權(quán)作決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。

③董事會(huì)應(yīng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)，依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

發(fā)起人的設(shè)立責(zé)任

1.違約責(zé)任

(1)有限責(zé)任公司股東不按照公司章程規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

(2)以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人不依照規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。

2.損害賠償責(zé)任

(1)對(duì)公司造成損害

在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

(2)對(duì)他人造成損害

①發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司成立后受害人可以請(qǐng)求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。公司未成立的，受害人可以請(qǐng)求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

②公司或者無(wú)過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人追償。

3.合同責(zé)任

(1)發(fā)起人為設(shè)立公司“以自己名義”訂立的合同，原則上應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。

如果公司成立后對(duì)發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對(duì)外簽訂的合同予以確認(rèn)，或者公司已實(shí)際成為合同主體，而且合同相對(duì)人也要求公司承擔(dān)責(zé)任，則由公司承擔(dān)合同責(zé)任。

(2)發(fā)起人在公司設(shè)立階段“以設(shè)立中公司名義”對(duì)外簽訂合同，原則上應(yīng)當(dāng)由成立后的公司承擔(dān)合同責(zé)任。

如果公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對(duì)人簽訂合同，并以此為由主張不承擔(dān)合同責(zé)任的，則由發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任，但相對(duì)人為善意的除外。

4.公司未設(shè)立責(zé)任

(1)公司因故未成立，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)：

①對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。

②以募集方式設(shè)立股份有限公司，發(fā)行的股份超過(guò)招股說(shuō)明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)按照所繳股款并加算銀行同期存款利息返還認(rèn)股人。

(2)債權(quán)人也可以請(qǐng)求全體或者部分發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

(3)部分發(fā)起人依照規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，可以請(qǐng)求其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任。沒(méi)有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任。沒(méi)有約定出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。

【注意】因部分發(fā)起人的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過(guò)錯(cuò)情況，確定過(guò)錯(cuò)一方的責(zé)任范圍。

【總結(jié)】

備考稅務(wù)師考試的考生朋友們，雖然剩余的備考時(shí)間比較短暫，但是只要大家一直堅(jiān)持下去，不斷努力學(xué)習(xí)，勤于練習(xí)，想要通過(guò)稅務(wù)師考試還是有很大機(jī)會(huì)的。

(注：以上內(nèi)容選自楊千紫老師《涉稅服務(wù)相關(guān)法律》授課講義)

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