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甲股份有限公司是一家在深圳證券交易所上市交易的上市公司(以下簡(jiǎn)稱“甲公司”)，股本總額為100億元人民幣。大華公司為甲公司的第一大股東，持有甲公司18%的股份。

自2020年3月1日起，乙公司及其控股子公司丙公司通過證券交易所的證券交易，不斷增持甲公司的股份。截至2020年3月10日，乙公司和丙公司分別持有甲公司3%和2%的股份。2020年3月11日，乙公司和丙公司向中國(guó)證監(jiān)會(huì)和深圳證券交易所作出書面報(bào)告，通知了甲公司，并予以公告。2020年4月1日，乙公司和丙公司繼續(xù)增持甲公司的股份，并依法履行了權(quán)益變動(dòng)披露義務(wù)。截至2020年6月1日，乙公司和丙公司分別持有甲公司20%和7%的股份。

2020年6月5日，甲公司董事會(huì)發(fā)布公告稱，因甲公司正在籌劃重大資產(chǎn)重組事宜，甲公司股票停牌。

經(jīng)反復(fù)磋商，甲公司董事會(huì)擬訂了發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的重組預(yù)案。該重組預(yù)案的部分內(nèi)容如下：(1)甲公司擬向丁有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱“丁公司”)的股東A公司和B公司非公開發(fā)行股票共計(jì)20億股，作為購(gòu)買A公司和B公司所持丁公司全部股權(quán)的對(duì)價(jià);(2)發(fā)行價(jià)格為董事會(huì)決議公告日前60個(gè)交易日公司股票交易均價(jià)的90%;(3)對(duì)于本次非公開發(fā)行的股票，A公司和B公司自股份發(fā)行結(jié)束之日起12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

2020年7月1日，甲公司召開臨時(shí)董事會(huì)會(huì)議，討論表決該重組預(yù)案。甲公司董事會(huì)由10名董事組成，其中包括4名獨(dú)立董事。親自出席本次會(huì)議的董事為9名，此外獨(dú)立董事張某因病不能親自出席會(huì)議，書面委托董事王某代為出席并行使表決權(quán)。在對(duì)該重組預(yù)案進(jìn)行表決時(shí)，董事楊某因與丁公司有關(guān)聯(lián)關(guān)系而回避表決。經(jīng)激烈爭(zhēng)辯，最終的表決結(jié)果為：贊成票為5票，大華公司派出的4位董事均投了反對(duì)票。

2020年7月2日，甲公司董事會(huì)發(fā)布公告，將于2020年7月20日召開臨時(shí)股東大會(huì)，對(duì)該重組方案進(jìn)行表決。2020年7月17日，丙公司向甲公司董事會(huì)提交罷免董事楊某的臨時(shí)提案，被甲公司董事會(huì)拒絕。

在如期舉行的臨時(shí)股東大會(huì)上，出席該次股東大會(huì)的股東共持有75億股有表決權(quán)的股票，最終的表決結(jié)果為：贊成票為30億股，反對(duì)票為45億股。臨時(shí)股東大會(huì)未能通過該重組方案。在表決時(shí)，持股比例為0.1%的股東孫某投了反對(duì)票，孫某要求甲公司回購(gòu)其持有的甲公司全部股份，被甲公司董事會(huì)拒絕。隨后，孫某書面請(qǐng)求甲公司監(jiān)事會(huì)對(duì)全體董事提起訴訟，稱甲公司全體董事在重組過程中未盡到忠實(shí)和勤勉義務(wù)，給甲公司造成巨大損失，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，被甲公司監(jiān)事會(huì)拒絕。孫某遂以自己的名義向人民法院提起股東代表訴訟，人民法院裁定不予受理。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)乙公司和丙公司是否屬于一致行動(dòng)人?并說明理由。

(2)本次發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的發(fā)行價(jià)格是否違反了證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(3)董事楊某因與丁公司有關(guān)聯(lián)關(guān)系而回避表決后，甲公司董事會(huì)能否通過該重組預(yù)案?并說明理由。

(4)甲公司董事會(huì)拒絕丙公司臨時(shí)提案的做法是否符合公司法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(5)甲公司是否有義務(wù)回購(gòu)股東孫某所持有的股份?并說明理由。

(6)人民法院對(duì)孫某的起訴裁定不予受理，是否符合公司法律制度的規(guī)定?并說明理由。

【案例1答案】

(1)乙公司和丙公司屬于一致行動(dòng)人。根據(jù)規(guī)定，如果沒有相反證據(jù)，投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系的，為一致行動(dòng)人。

(2)發(fā)行價(jià)格不違反規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的，發(fā)行股份的價(jià)格不得低于市場(chǎng)參考價(jià)的90%，市場(chǎng)參考價(jià)為本次發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的董事會(huì)決議公告日前20個(gè)交易日、60個(gè)交易日或者120個(gè)交易日的公司股票交易均價(jià)之一。

(3)甲公司董事會(huì)可以通過該重組預(yù)案。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。在本題中，董事楊某回避表決后，無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)為9人，贊成票為5票，甲公司董事會(huì)可以通過該重組預(yù)案。

(4)甲公司董事會(huì)的做法符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)。在本題中，丙公司提交臨時(shí)提案的時(shí)間距臨時(shí)股東大會(huì)的召開時(shí)間不足10日，甲公司董事會(huì)有權(quán)拒絕丙公司的臨時(shí)提案。

(5)甲公司沒有義務(wù)回購(gòu)孫某的股份。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司異議股東的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)僅限于對(duì)股東大會(huì)作出的公司合并、分立決議持有異議的情形。

(6)人民法院裁定不予受理符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，才有資格提起股東代表訴訟。在本題中，孫某的持股比例僅為0.1%，不具備提起股東代表訴訟的資格，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理。

選自郭守杰老師的《習(xí)題強(qiáng)化班》

——以上注冊(cè)會(huì)計(jì)考試相關(guān)考點(diǎn)內(nèi)容選自張志鳳老師授課講義

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