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甲股份有限公司是一家在深圳證券交易所上市交易的上市公司(以下簡稱“甲公司”)，股本總額為100億元人民幣。大華公司為甲公司的第一大股東，持有甲公司18%的股份。

自2020年3月1日起，乙公司及其控股子公司丙公司通過證券交易所的證券交易，不斷增持甲公司的股份。截至2020年3月10日，乙公司和丙公司分別持有甲公司3%和2%的股份。2020年3月11日，乙公司和丙公司向中國證監(jiān)會和深圳證券交易所作出書面報告，通知了甲公司，并予以公告。2020年4月1日，乙公司和丙公司繼續(xù)增持甲公司的股份，并依法履行了權(quán)益變動披露義務(wù)。截至2020年6月1日，乙公司和丙公司分別持有甲公司20%和7%的股份。

2020年6月5日，甲公司董事會發(fā)布公告稱，因甲公司正在籌劃重大資產(chǎn)重組事宜，甲公司股票停牌。

經(jīng)反復(fù)磋商，甲公司董事會擬訂了發(fā)行股份購買資產(chǎn)的重組預(yù)案。該重組預(yù)案的部分內(nèi)容如下：(1)甲公司擬向丁有限責(zé)任公司(以下簡稱“丁公司”)的股東A公司和B公司非公開發(fā)行股票共計20億股，作為購買A公司和B公司所持丁公司全部股權(quán)的對價;(2)發(fā)行價格為董事會決議公告日前60個交易日公司股票交易均價的90%;(3)對于本次非公開發(fā)行的股票，A公司和B公司自股份發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

2020年7月1日，甲公司召開臨時董事會會議，討論表決該重組預(yù)案。甲公司董事會由10名董事組成，其中包括4名獨立董事。親自出席本次會議的董事為9名，此外獨立董事張某因病不能親自出席會議，書面委托董事王某代為出席并行使表決權(quán)。在對該重組預(yù)案進行表決時，董事楊某因與丁公司有關(guān)聯(lián)關(guān)系而回避表決。經(jīng)激烈爭辯，最終的表決結(jié)果為：贊成票為5票，大華公司派出的4位董事均投了反對票。

2020年7月2日，甲公司董事會發(fā)布公告，將于2020年7月20日召開臨時股東大會，對該重組方案進行表決。2020年7月17日，丙公司向甲公司董事會提交罷免董事楊某的臨時提案，被甲公司董事會拒絕。

在如期舉行的臨時股東大會上，出席該次股東大會的股東共持有75億股有表決權(quán)的股票，最終的表決結(jié)果為：贊成票為30億股，反對票為45億股。臨時股東大會未能通過該重組方案。在表決時，持股比例為0.1%的股東孫某投了反對票，孫某要求甲公司回購其持有的甲公司全部股份，被甲公司董事會拒絕。隨后，孫某書面請求甲公司監(jiān)事會對全體董事提起訴訟，稱甲公司全體董事在重組過程中未盡到忠實和勤勉義務(wù)，給甲公司造成巨大損失，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，被甲公司監(jiān)事會拒絕。孫某遂以自己的名義向人民法院提起股東代表訴訟，人民法院裁定不予受理。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)乙公司和丙公司是否屬于一致行動人?并說明理由。

(2)本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的發(fā)行價格是否違反了證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(3)董事楊某因與丁公司有關(guān)聯(lián)關(guān)系而回避表決后，甲公司董事會能否通過該重組預(yù)案?并說明理由。

(4)甲公司董事會拒絕丙公司臨時提案的做法是否符合公司法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(5)甲公司是否有義務(wù)回購股東孫某所持有的股份?并說明理由。

(6)人民法院對孫某的起訴裁定不予受理，是否符合公司法律制度的規(guī)定?并說明理由。

【案例1答案】

(1)乙公司和丙公司屬于一致行動人。根據(jù)規(guī)定，如果沒有相反證據(jù)，投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系的，為一致行動人。

(2)發(fā)行價格不違反規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，發(fā)行股份的價格不得低于市場參考價的90%，市場參考價為本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日、60個交易日或者120個交易日的公司股票交易均價之一。

(3)甲公司董事會可以通過該重組預(yù)案。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。在本題中，董事楊某回避表決后，無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)為9人，贊成票為5票，甲公司董事會可以通過該重組預(yù)案。

(4)甲公司董事會的做法符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。在本題中，丙公司提交臨時提案的時間距臨時股東大會的召開時間不足10日，甲公司董事會有權(quán)拒絕丙公司的臨時提案。

(5)甲公司沒有義務(wù)回購孫某的股份。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司異議股東的股份回購請求權(quán)僅限于對股東大會作出的公司合并、分立決議持有異議的情形。

(6)人民法院裁定不予受理符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，才有資格提起股東代表訴訟。在本題中，孫某的持股比例僅為0.1%，不具備提起股東代表訴訟的資格，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理。

選自郭守杰老師的《習(xí)題強化班》

——以上注冊會計考試相關(guān)考點內(nèi)容選自張志鳳老師授課講義

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