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林森木業(yè)是在深圳證券交易所掛牌的上市公司。林木集團(tuán)系林森木業(yè)控股股東，持股比例為45%。

2016年10月27日，人民法院裁定受理林木集團(tuán)的破產(chǎn)重整申請(qǐng)。2017年5月，林木集團(tuán)第一股東趙某與新民投資開始實(shí)質(zhì)性磋商，由新民投資以向林木集團(tuán)注資的方式參與重整。2017年9月18日，新民投資與趙某等林木集團(tuán)股東簽署重組框架協(xié)議。2017年9月20日，林森木業(yè)對(duì)該重組框架協(xié)議簽訂事宜予以公告。

2017年12月26日，人民法院裁定批準(zhǔn)林木集團(tuán)的破產(chǎn)重整計(jì)劃草案。根據(jù)該破產(chǎn)重整計(jì)劃，新民投資向林木集團(tuán)注資后，將持有重整后的林木集團(tuán)85%的股權(quán)。

2018年2月12日，新民投資公布要約收購報(bào)告書，向林森木業(yè)除林木集團(tuán)以外的所有股東發(fā)出收購其所持全部無限售流通股的要約。新民投資發(fā)布的要約收購報(bào)告書摘要的提示性公告顯示：此次要約收購有效期為2018年2月14日至2018年4月10日;預(yù)定收購股份數(shù)量為6億股;收購價(jià)格為每股9.77元;提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)，新民投資未買入林森木業(yè)任何股票。2月12日前30個(gè)交易日內(nèi)，林森木業(yè)每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值為每股9.76元。

2018年3月，林森木業(yè)獨(dú)立董事錢某因個(gè)人健康原因向董事會(huì)提出辭職。

2018年4月9日，林森木業(yè)董事會(huì)發(fā)布《致全體股東報(bào)告書》，對(duì)股東是否接受新民投資的要約提出建議。

持有林森木業(yè)股票的孫某于2018年3月30日委托其開戶的證券公司辦理接受前述收購要約的預(yù)受手續(xù)。4月9日，孫某反悔前述預(yù)受承諾，并委托證券公司撤回預(yù)受。

2018年5月，中國證監(jiān)會(huì)因新民投資副董事長(zhǎng)李某涉嫌內(nèi)幕交易對(duì)其立案調(diào)查。經(jīng)查，李某于2017年9月15日以每股7.8元的價(jià)格買入林森木業(yè)10萬股，并于要約收購有效期內(nèi)接受了要約。李某辯稱：其買入林森木業(yè)股票時(shí)，不僅重組框架協(xié)議尚未簽署，林木集團(tuán)重整計(jì)劃草案能否獲得通過也不確定，故新民投資向林木集團(tuán)注資一事尚未形成內(nèi)幕信息。李某對(duì)其買入行為未給出其他理由。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)新民投資按照重整計(jì)劃向林木集團(tuán)注資，是否構(gòu)成對(duì)林森木業(yè)的收購?并說明理由。

(2)新民投資按照重整計(jì)劃向林木集團(tuán)注資，是否必須向林森木業(yè)所有其他股東發(fā)出收購要約?并說明理由。

(3)新民投資對(duì)林森木業(yè)的要約收購價(jià)格是否符合證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(4)錢某能否辭去獨(dú)立董事職務(wù)?并說明理由。

(5)林森木業(yè)發(fā)布《致全體股東報(bào)告書》的時(shí)間是否符合證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(6)孫某能否撤回預(yù)受?并說明理由。

(7)李某關(guān)于其購買股票時(shí)內(nèi)幕信息尚未形成的主張是否成立?李某的行為是否構(gòu)成內(nèi)幕交易?并分別說明理由。

【案例12答案】

(1)構(gòu)成對(duì)林森木業(yè)的收購。根據(jù)規(guī)定，收購人通過協(xié)議、其他安排的方式獲得上市公司控制權(quán)的，構(gòu)成間接收購;投資者如實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%的，即可認(rèn)為獲得上市公司的控制權(quán)。在本題中，林木集團(tuán)持有林森木業(yè)45%的股份，新民投資注資后，將持有林木集團(tuán)85%的股權(quán)，可實(shí)際支配林森木業(yè)股份表決權(quán)比例超過30%，可間接實(shí)現(xiàn)對(duì)林森木業(yè)的控制。

(2)新民投資必須向林森木業(yè)所有其他股東發(fā)出收購要約。根據(jù)規(guī)定，收購人雖不是上市公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排導(dǎo)致其擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%的，應(yīng)當(dāng)向該公司所有股東發(fā)出全面要約。

(3)要約收購價(jià)格符合規(guī)定。在本題中，新民投資在要約收購提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)并未取得過被收購人的股票，且要約收購價(jià)格(9.77元/股)高于提示性公告日前30個(gè)交易日該種股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值(9.76元/股)，故其要約收購價(jià)格符合規(guī)定。

(4)錢某不能辭去獨(dú)立董事職務(wù)。根據(jù)規(guī)定，在要約收購期間，被收購公司董事不得辭職。

(5)發(fā)布時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在收購人公告要約收購報(bào)告書后20日內(nèi)，被收購公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)將被收購公司董事會(huì)報(bào)告書與獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問的專業(yè)意見報(bào)送中國證監(jiān)會(huì)，同時(shí)抄送證券交易所，并予公告。

(6)孫某不能撤回預(yù)受。根據(jù)規(guī)定，在要約收購期限屆滿前3個(gè)交易日，預(yù)受股東不得撤回其對(duì)要約的接受。在本題中，要約收購期限4月10日屆滿，孫某4月9日不能撤回預(yù)受。

(7)①李某的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，影響內(nèi)幕信息形成的動(dòng)議、籌劃、決策或者執(zhí)行人員，其動(dòng)議、籌劃、決策或者執(zhí)行初始時(shí)間，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為內(nèi)幕信息的形成之時(shí)。在本題中，趙某與新民投資于2017年5月已經(jīng)開始實(shí)質(zhì)性磋商，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定內(nèi)幕信息此時(shí)已經(jīng)形成。

②李某的行為構(gòu)成內(nèi)幕交易。根據(jù)規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人員和非法獲取內(nèi)幕信息的人員，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。在本題中，李某為內(nèi)幕信息知情人員，李某在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)(2017年5月至2017年9月21日公告日)買賣與內(nèi)幕信息相吻合的證券，又無法給出合理理由的，構(gòu)成內(nèi)幕交易。

選自郭守杰老師的《習(xí)題強(qiáng)化班》

——以上注冊(cè)會(huì)計(jì)考試相關(guān)考點(diǎn)內(nèi)容選自張志鳳老師授課講義

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