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【知識點】公司的設立

【所屬章節(jié)】

第六章：公司法律制度

第一單元：公司的設立

公司的設立

考點1：股東的出資形式

1.股東的出資形式

（1）股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)（如股權(quán)、債權(quán)）作價出資。

（2）股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資。

2.事后貶值的

出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承擔補足出資責任的，人民法院不予支持；當事人另有約定的除外。

3.登記

（1）已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)

出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)的，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；

在指定的合理期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應當認定其已經(jīng)履行了出資義務；出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應股東權(quán)利的，人民法院應予支持。

（2）已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用

出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用的，公司或者其他股東主張其向公司交付，并在實際交付之前不享有相應股東權(quán)利的，人民法院應予支持。

4.無權(quán)處分

出資人以其不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資，當事人之間對于出資行為的效力產(chǎn)生爭議的，人民法院可以參照善意取得制度的規(guī)定予以認定。

5.出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設定權(quán)利負擔的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負擔；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。

6.出資人以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，司法機關對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。

考點2：股東違反出資義務的責任

1.抽逃出資的界定

公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應予支持：

（1）制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配；

（2）通過虛構(gòu)債權(quán)債務關系將其出資轉(zhuǎn)出；

（3）利用關聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；

（4）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

2.全面履行

股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務或者返還出資本息的，人民法院應予支持。

3.股東權(quán)利

股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應的合理限制，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持。

4.股東資格

有限責任公司的股東未履行出資義務或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支持。

5.公司債權(quán)人

（1）未盡出資義務

①公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任的，人民法院應予支持。未履行或者未全面履行出資義務的股東已經(jīng)承擔上述責任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。

②股東在公司設立時未履行或者未全面履行出資義務，公司的發(fā)起人與被告股東承擔連帶責任。但是，公司的發(fā)起人承擔責任后，可以向被告股東追償。

（2）抽逃出資

公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任，并要求協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔上述責任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。

6.能否提出訴訟時效抗辯？

（1）股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司全面履行出資義務或者返還出資，被告股東以訴訟時效為由進行抗辯的，人民法院不予支持。

（2）公司債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時效期間，其請求未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資的股東承擔賠償責任，被告股東以出資義務或者返還出資義務超過訴訟時效期間為由進行抗辯的，人民法院不予支持。

7.股東未盡出資義務時的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

（1）有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務，受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。公司債權(quán)人依法對該股東提起承擔補充賠償責任的訴訟，同時請求受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。

（2）受讓人承擔連帶責任后，向該未履行或者未全面履行出資義務的股東追償?shù)?，人民法院應予支持。但是，當事人另有約定的除外。

考點3：公司設立階段的債務

1.合同之債

（1）以發(fā)起人的名義訂立合同

發(fā)起人為設立公司以自己的名義與他人訂立合同，合同相對人有權(quán)選擇請求該發(fā)起人或者成立后的公司承擔合同義務。

（2）以公司的名義訂立合同

發(fā)起人為設立公司以設立中公司的名義與他人訂立合同，公司成立后自動承擔該合同義務。公司未成立，則單一發(fā)起人獨自承擔設立所產(chǎn)生的債務；發(fā)起人為數(shù)人的，連帶承擔債務。

2.侵權(quán)之債

（1）公司成立的

發(fā)起人因履行公司設立職責造成他人損害，公司成立后，受害人請求公司承擔侵權(quán)賠償責任的，人民法院應予支持。

（2）公司未成立

發(fā)起人因履行公司設立職責造成他人損害，公司未成立，受害人請求全體發(fā)起人承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。

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