在學習2024年注會《經(jīng)濟法》第七章的“非上市公眾公司的定向發(fā)行”時，要事先了解：非上市公眾公司的定向發(fā)行，包括股份有限公司向特定對象發(fā)行股票導致股東累計超過200人，以及公眾公司向特定對象發(fā)行股票兩種情形。

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【所屬章節(jié)】

第七章　證券法律制度

第十二單元  非上市公眾公司

【知 識 點】

非上市公眾公司的定向發(fā)行

1.特定對象的范圍

（1）公司股東；

（2）公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工；

（3）符合投資者適當性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他非法人組織。

股票未公開轉讓的公司確定發(fā)行對象時，符合第（3）項規(guī)定的投資者合計不得超過35名。

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首次公開發(fā)行證券實施戰(zhàn)略配售的，參與戰(zhàn)略配售的投資者的數(shù)量應當不超過35名，戰(zhàn)略配售證券數(shù)量占本次公開發(fā)行證券數(shù)量的比例應當不超過50％。

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上市公司向特定對象發(fā)行證券，每次發(fā)行對象不超過35名。

2.核心員工的認定

核心員工的認定，應當由公司董事會提名，并向全體員工公示和征求意見，由監(jiān)事會發(fā)表明確意見后，經(jīng)股東會審議批準。（2022年案例分析題）

3.決議方式（2022年案例分析題）

（1）公司董事會應當依法就本次股票發(fā)行的具體方案作出決議，并提請股東會批準，股東會決議必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。監(jiān)事會應當對董事會編制的股票發(fā)行文件進行審核并提出書面審核意見。監(jiān)事應當簽署書面確認意見。

（2）董事會、股東會決議確定具體發(fā)行對象的，董事、股東參與認購或者與認購對象存在關聯(lián)關系的，應當回避表決。出席董事會的無關聯(lián)關系董事人數(shù)不足3人的，應將該事項提交公司股東會審議。

（3）根據(jù)公司章程以及全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)的規(guī)定，股票公開轉讓的公司年度股東會可以授權董事會向特定對象發(fā)行股票，該項授權的有效期不得超過公司下一年度股東會召開日。

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上市公司年度股東會可以根據(jù)公司章程的規(guī)定，授權董事會決定向特定對象發(fā)行融資總額不超過3億元且不超過最近一年末凈資產20％的股票，該項授權在下一年度股東會召開日失效。

4.申請文件（2022年案例分析題）

（1）公司應當按照中國證監(jiān)會有關規(guī)定制作定向發(fā)行的申請文件，申請文件應當包括但不限于：定向發(fā)行說明書、符合《證券法》規(guī)定的律師事務所出具的法律意見書、符合《證券法》規(guī)定的會計師事務所出具的審計報告、證券公司出具的推薦文件。

（2）股票公開轉讓的公眾公司向公司前10名股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員及核心員工定向發(fā)行股票，連續(xù)12個月內發(fā)行的股份未超過公司總股本10％且融資總額不超過2000萬元的，無須提供證券公司出具的推薦文件以及律師事務所出具的法律意見書。此時，董事會決議中應當明確發(fā)行對象、發(fā)行價格和發(fā)行數(shù)量，且公司不得存在以下情形：

①公司股東會授權董事會向特定對象發(fā)行股票的；

②認購人以非現(xiàn)金資產認購的；

③發(fā)行股票導致公司控制權發(fā)生變動的；

④本次發(fā)行中存在特殊投資條款安排的；

⑤公司或其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員最近12個月內被中國證監(jiān)會給予行政處罰或者采取監(jiān)管措施、被全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)采取紀律處分的。

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上市公司年度股東會可以根據(jù)公司章程的規(guī)定，授權董事會決定向特定對象發(fā)行融資總額不超過3億元且不超過最近一年末凈資產20％的股票，該項授權在下一年度股東會召開日失效。

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公司章程或者股東會可以授權董事會在3年內決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份50％的股份，但以非貨幣財產作價出資的應當經(jīng)股東會決議。公司章程或者股東會授權董事會決定發(fā)行新股的，董事會決議應當經(jīng)全體董事2/3以上通過。

5.履行注冊程序

（1）股票公開轉讓的公眾公司向特定對象發(fā)行股票后股東累計超過200人的，應當持申請文件向全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)申報，中國證監(jiān)會基于全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)的審核意見依法履行注冊程序。

（2）股票公開轉讓的公眾公司申請定向發(fā)行股票，可申請一次注冊，分期發(fā)行。自中國證監(jiān)會予以注冊之日起，公司應當在3個月內首期發(fā)行，剩余數(shù)量應當在12個月內發(fā)行完畢。超過注冊文件限定的有效期未發(fā)行的，須重新經(jīng)中國證監(jiān)會注冊后方可發(fā)行。首期發(fā)行數(shù)量應當不少于總發(fā)行數(shù)量的50％，剩余各期發(fā)行的數(shù)量由公司自行確定，每期發(fā)行后5個工作日內將發(fā)行情況報送全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)備案。

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公開發(fā)行公司債券，可以申請一次注冊，分期發(fā)行。中國證監(jiān)會同意注冊的決定自作出之日起2年內有效，發(fā)行人應當在注冊決定有效期內發(fā)行公司債券，并自主選擇發(fā)行時點。

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