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【內(nèi)容導(dǎo)航】

公司的解散

公司解散的清算

【所屬章節(jié)】

第二章 公司法律制度

【知識(shí)點(diǎn)】公司的解散和清算

公司的解散和清算

（一）公司的解散

1.公司解散的原因

(1)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);

【提示1】出現(xiàn)該情形時(shí)，公司可以通過(guò)修改公司章程而存續(xù)。

【提示2】修改公司章程，有限責(zé)任公司須經(jīng)持有2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)，股份有限公司應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

【提示3】對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投了反對(duì)票的有限責(zé)任公司股東，可以請(qǐng)求公司按照合理價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)，退出公司。

(2)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;

(3)因公司合并、分立需要解散;

(4)依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;

(5)人民法院依法予以解散。

2.解散公司訴訟

(1)適用情形

單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，以公司有下列事由之一，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決為由提起解散公司訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理：

①公司持續(xù)2年以上無(wú)法召開股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

②股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)2年以上不能作出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

③公司董事長(zhǎng)期沖突，并且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

④經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。

(2)股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。

(3)股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告。

(4)經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購(gòu)原告股份的，公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書生效之日起6個(gè)月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷;股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前，原告不得以公司收購(gòu)其股份為由對(duì)抗公司債權(quán)人。

（二）公司解散的清算

1.公司解散是否需要清算？

(1)不需要清算——債權(quán)債務(wù)有人承繼

因合并、分立而解散的公司，因其債權(quán)債務(wù)由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼，不需要清算。

(2)應(yīng)當(dāng)清算——公司債權(quán)債務(wù)無(wú)人承繼

公司解散，債權(quán)債務(wù)無(wú)人承繼的，應(yīng)當(dāng)清算。

2.清算組的組成

(1)自行清算

①公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。

②有限責(zé)任公司的清算組由股東組成。

③股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。

(2)指定清算

①有下列情形之一，債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理：

(A)公司解散逾期(解散事由出現(xiàn)之日起15日)不成立清算組進(jìn)行清算的;

(B)雖然成立清算組但故意拖延清算的;

(C)違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。

【提示】債權(quán)人未提起清算申請(qǐng)，公司股東申請(qǐng)人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理。

②人民法院受理公司清算案件，指定的清算組成員可以從下列人員或者機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生：

(A)公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

(B)依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu);

(C)依法設(shè)立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

3.清算組在清算期間的職權(quán)

(1)清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;

(2)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;

(3)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);

(4)清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款;

(5)清理債權(quán)、債務(wù);

(6)處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn);

(7)代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。

【提示】清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。清算組在公司清算期間代表公司進(jìn)行一系列民事活動(dòng)，全權(quán)處理公司經(jīng)濟(jì)事務(wù)和民事訴訟活動(dòng)。

4.清算義務(wù)人的職責(zé)

(1)有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

(2)有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，人民法院應(yīng)依法予以支持。

(3)上述兩項(xiàng)情形系實(shí)際控制人原因造成，債權(quán)人主張實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)予以支持。

(4)有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后，惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任，人民法院依法予以支持。

5.清算工作程序

(1)登記債權(quán)

①清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)(而非30日內(nèi))在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報(bào)債權(quán)。

②債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報(bào)債權(quán)，在公司清算程序終結(jié)前補(bǔ)充申報(bào)的，清算組應(yīng)予登記。債權(quán)人補(bǔ)充申報(bào)的債權(quán)，可以在公司尚未分配的財(cái)產(chǎn)中依法清償。公司清算程序終結(jié)，是指清算報(bào)告經(jīng)股東(大)會(huì)或者人民法院確認(rèn)完畢。

③清算組未按照規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時(shí)申報(bào)債權(quán)而未獲清償，清算組成員對(duì)因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

(2)清理公司財(cái)產(chǎn)，制定清算方案

①公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資(包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依法分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資)均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。

②清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。人民法院指定的清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單時(shí)，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，可以與債權(quán)人協(xié)商制訂有關(guān)債務(wù)清償方案。債務(wù)清償方案經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)且不損害其他利害關(guān)系人利益的，人民法院可依清算組的申請(qǐng)裁定予以認(rèn)可。

(3)清算方案的確認(rèn)與執(zhí)行

①公司自行清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報(bào)股東(大)會(huì)決議確認(rèn);人民法院組織清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報(bào)人民法院確認(rèn)。

②未經(jīng)確認(rèn)的清算方案，清算組不得執(zhí)行。清算組執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失，公司、股東或者債權(quán)人有權(quán)要求清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任。

(4)剩余財(cái)產(chǎn)分配

公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

【提示】章程無(wú)權(quán)作出相悖規(guī)定(無(wú)自由)。注意與分紅權(quán)相區(qū)別。

【相關(guān)鏈接】①公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司按照股東實(shí)繳的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外。②公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

(5)公告公司終止

(6)人民法院組織清算的，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起6個(gè)月內(nèi)清算完畢。因特殊情況無(wú)法在6個(gè)月內(nèi)完成清算的，清算組應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)延長(zhǎng)。

6.未經(jīng)清算注銷公司

公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算，債權(quán)人有權(quán)要求有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

注：以上中級(jí)會(huì)計(jì)考試知識(shí)點(diǎn)選自黃潔洵老師《經(jīng)濟(jì)法》授課講義

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