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【8月11日主觀題】

【綜合題】

甲有限責(zé)任公司（以下簡稱甲公司）擬向乙普通合伙企業(yè)（以下簡稱乙企業(yè)）借款，雙方訂立了書面的借款合同，約定借款金額100萬元，借款期限1年，年利率10%，但未約定逾期利率。趙某作為甲公司法定代表人、錢某作為乙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)的合伙人，分別代表甲公司、乙企業(yè)訂立了該借款合同。此外，雙方約定以甲公司一輛小汽車為乙企業(yè)設(shè)立抵押，為此雙方訂立了書面的抵押合同并完成登記。已知甲公司、乙企業(yè)住所地均為M市N區(qū)。

借款期間，甲公司將為乙企業(yè)設(shè)立了抵押權(quán)的小汽車售予丙公司，雙方完成了交付，甲公司隨即向承保該車車險的丁保險公司發(fā)出通知，告知其保險標的轉(zhuǎn)讓事宜。在丙公司駕駛員駕車返回單位途中發(fā)生交通事故，丙公司為此向丁保險公司請求賠償保險金，丁公司拒賠，理由是保險人未就保險標的轉(zhuǎn)讓進行答復(fù)。

借款期限屆滿，甲公司未能向乙企業(yè)清償?shù)狡诒鞠ⅲ移髽I(yè)向甲公司要求其承擔(dān)償還110萬元本息責(zé)任，此外，還要求甲公司自逾期還款之日起參照當(dāng)時一年期貸款市場報價利率四倍計算的利息承擔(dān)逾期還款違約責(zé)任。此外，乙企業(yè)還向丙公司主張行使該車上的抵押權(quán)，丙公司以自己系正常經(jīng)營活動中的買受人為由拒絕。

甲公司小股東孫某直接向人民法院起訴趙某，理由是趙某執(zhí)行職務(wù)違反公司章程，其對外借款給甲公司造成損失，要求趙某向甲公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

因乙企業(yè)違規(guī)經(jīng)營，M市市場監(jiān)管局N區(qū)分局依法對乙企業(yè)進行了行政處罰。后來，乙企業(yè)主張與甲公司的借款合同對其不發(fā)生效力，因為錢某超越了乙企業(yè)對其代表企業(yè)的授權(quán)限制。但甲公司與乙企業(yè)訂立借款合同時對于錢某超越代表權(quán)限不知情。

已知：甲公司營業(yè)執(zhí)照記載的經(jīng)營范圍并不包括二手車銷售。M市市場監(jiān)管局按該市行政區(qū)劃在各區(qū)設(shè)立派出機構(gòu)即下轄各區(qū)縣分局。

要求：根據(jù)公司、合伙、物權(quán)、合同、保險和行政復(fù)議法律制度的規(guī)定，回答下列問題。

（1）乙企業(yè)主張該借款合同對其不發(fā)生效力是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

（2）乙企業(yè)要求甲公司承擔(dān)的逾期還款違約責(zé)任是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

（3）丙公司拒絕乙企業(yè)行使抵押權(quán)的理由是否成立?簡要說明理由。

（4）孫某是否有權(quán)直接起訴趙某?簡要說明理由。

（5）丁保險公司拒賠理由是否成立?簡要說明理由。

（6）如乙企業(yè)對該行政處罰決定不服，可以向哪些行政機關(guān)申請行政復(fù)議?簡要說明理由。

【正確答案】

1、不符合。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。本題中，甲公司訂立該借款合同時對于錢某超越代表權(quán)限不知情，屬于善意第三人，因此該借款合同有效。

【知識點】合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力

2、不符合。根據(jù)合同法律制度規(guī)定，約定了借期內(nèi)利率但是未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內(nèi)利率支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持。

【知識點】借款利息的規(guī)定

3、不成立。根據(jù)物權(quán)法律制度規(guī)定，以動產(chǎn)抵押的，不得對抗正常經(jīng)營活動中已經(jīng)支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。本題中，由于甲公司營業(yè)執(zhí)照記載的經(jīng)營范圍并不包括二手車銷售，因此丙公司并不屬于該條款中的正常經(jīng)營活動中已經(jīng)支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。

【知識點】動產(chǎn)抵押權(quán)的特別效力規(guī)定

4、無權(quán)。根據(jù)公司法律制度規(guī)定，董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會收到股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，有限責(zé)任公司的股東有權(quán)為公司利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。本題中，股東孫某并未書面請求監(jiān)事會提起訴訟，而是徑行向人民法院提起訴訟，因此不符合法律規(guī)定。

【知識點】股東代表訴訟

5、不成立。根據(jù)保險法律制度規(guī)定，被保險人、受讓人依法及時向保險人發(fā)出保險標的轉(zhuǎn)讓通知后，保險人作出答復(fù)前，發(fā)生保險事故，被保險人或者受讓人主張保險人按照保險合同承擔(dān)賠償保險金的責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

【知識點】保險合同的變更

6、可以向M市政府或N區(qū)政府申請行政復(fù)議。根據(jù)行政復(fù)議法律制度規(guī)定，對縣級以上地方各級人民政府工作部門依法設(shè)立的派出機構(gòu)依照法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，以派出機構(gòu)的名義作出的行政行為不服的行政復(fù)議案件，由本級人民政府管轄；其中，對直轄市、設(shè)區(qū)的市人民政府工作部門按照行政區(qū)劃設(shè)立的派出機構(gòu)作出的行政行為不服的，也可以由其所在地的人民政府管轄。

【知識點】行政訴訟管轄

注：以上中級會計考試習(xí)題內(nèi)容出自東奧教研團隊

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