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【8月11日主觀題】

【綜合題】

甲有限責任公司（以下簡稱甲公司）擬向乙普通合伙企業(yè)（以下簡稱乙企業(yè)）借款，雙方訂立了書面的借款合同，約定借款金額100萬元，借款期限1年，年利率10%，但未約定逾期利率。趙某作為甲公司法定代表人、錢某作為乙企業(yè)執(zhí)行事務的合伙人，分別代表甲公司、乙企業(yè)訂立了該借款合同。此外，雙方約定以甲公司一輛小汽車為乙企業(yè)設立抵押，為此雙方訂立了書面的抵押合同并完成登記。已知甲公司、乙企業(yè)住所地均為M市N區(qū)。

借款期間，甲公司將為乙企業(yè)設立了抵押權的小汽車售予丙公司，雙方完成了交付，甲公司隨即向承保該車車險的丁保險公司發(fā)出通知，告知其保險標的轉讓事宜。在丙公司駕駛員駕車返回單位途中發(fā)生交通事故，丙公司為此向丁保險公司請求賠償保險金，丁公司拒賠，理由是保險人未就保險標的轉讓進行答復。

借款期限屆滿，甲公司未能向乙企業(yè)清償?shù)狡诒鞠?，乙企業(yè)向甲公司要求其承擔償還110萬元本息責任，此外，還要求甲公司自逾期還款之日起參照當時一年期貸款市場報價利率四倍計算的利息承擔逾期還款違約責任。此外，乙企業(yè)還向丙公司主張行使該車上的抵押權，丙公司以自己系正常經營活動中的買受人為由拒絕。

甲公司小股東孫某直接向人民法院起訴趙某，理由是趙某執(zhí)行職務違反公司章程，其對外借款給甲公司造成損失，要求趙某向甲公司承擔賠償責任。

因乙企業(yè)違規(guī)經營，M市市場監(jiān)管局N區(qū)分局依法對乙企業(yè)進行了行政處罰。后來，乙企業(yè)主張與甲公司的借款合同對其不發(fā)生效力，因為錢某超越了乙企業(yè)對其代表企業(yè)的授權限制。但甲公司與乙企業(yè)訂立借款合同時對于錢某超越代表權限不知情。

已知：甲公司營業(yè)執(zhí)照記載的經營范圍并不包括二手車銷售。M市市場監(jiān)管局按該市行政區(qū)劃在各區(qū)設立派出機構即下轄各區(qū)縣分局。

要求：根據(jù)公司、合伙、物權、合同、保險和行政復議法律制度的規(guī)定，回答下列問題。

（1）乙企業(yè)主張該借款合同對其不發(fā)生效力是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

（2）乙企業(yè)要求甲公司承擔的逾期還款違約責任是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

（3）丙公司拒絕乙企業(yè)行使抵押權的理由是否成立?簡要說明理由。

（4）孫某是否有權直接起訴趙某?簡要說明理由。

（5）丁保險公司拒賠理由是否成立?簡要說明理由。

（6）如乙企業(yè)對該行政處罰決定不服，可以向哪些行政機關申請行政復議?簡要說明理由。

【正確答案】

1、不符合。根據(jù)合伙企業(yè)法律制度規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。本題中，甲公司訂立該借款合同時對于錢某超越代表權限不知情，屬于善意第三人，因此該借款合同有效。

【知識點】合伙企業(yè)對外代表權的效力

2、不符合。根據(jù)合同法律制度規(guī)定，約定了借期內利率但是未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內利率支付資金占用期間利息的，人民法院應予支持。

【知識點】借款利息的規(guī)定

3、不成立。根據(jù)物權法律制度規(guī)定，以動產抵押的，不得對抗正常經營活動中已經支付合理價款并取得抵押財產的買受人。本題中，由于甲公司營業(yè)執(zhí)照記載的經營范圍并不包括二手車銷售，因此丙公司并不屬于該條款中的正常經營活動中已經支付合理價款并取得抵押財產的買受人。

【知識點】動產抵押權的特別效力規(guī)定

4、無權。根據(jù)公司法律制度規(guī)定，董事、高級管理人員執(zhí)行職務違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責任公司的股東可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會收到股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，有限責任公司的股東有權為公司利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。本題中，股東孫某并未書面請求監(jiān)事會提起訴訟，而是徑行向人民法院提起訴訟，因此不符合法律規(guī)定。

【知識點】股東代表訴訟

5、不成立。根據(jù)保險法律制度規(guī)定，被保險人、受讓人依法及時向保險人發(fā)出保險標的轉讓通知后，保險人作出答復前，發(fā)生保險事故，被保險人或者受讓人主張保險人按照保險合同承擔賠償保險金的責任的，人民法院應予支持。

【知識點】保險合同的變更

6、可以向M市政府或N區(qū)政府申請行政復議。根據(jù)行政復議法律制度規(guī)定，對縣級以上地方各級人民政府工作部門依法設立的派出機構依照法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，以派出機構的名義作出的行政行為不服的行政復議案件，由本級人民政府管轄；其中，對直轄市、設區(qū)的市人民政府工作部門按照行政區(qū)劃設立的派出機構作出的行政行為不服的，也可以由其所在地的人民政府管轄。

【知識點】行政訴訟管轄

注：以上中級會計考試習題內容出自東奧教研團隊

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