企業(yè)并購中若干法律問題簡析

　　企業(yè)的兼并與收購常常是以資產(chǎn)或股份變動的形式來體現(xiàn)的。因此，企業(yè)資產(chǎn)和股權(quán)的變動是企業(yè)并購中的核心問題。資產(chǎn)流動和股權(quán)變動方式的多樣化決定了企業(yè)并購方式的多樣化，同時也決定了并購主體之間在并購前后對原有資產(chǎn)的所有權(quán)屬性及法律地位發(fā)生變化，有必要在認識上加以澄清，在法律上加以明確界定。

　　一、我國企業(yè)并購的表現(xiàn)形式

　　在近幾年我國企業(yè)的并購中，無論是境外企業(yè)與境內(nèi)企業(yè)之間或是國內(nèi)企業(yè)之間的并購，最常見的情況有以下幾種：

　　1.對破產(chǎn)企業(yè)的收購與兼并。其處理方式包括整體收購(同時承擔原企業(yè)的債權(quán)、債務)、部分收購(只購買原企業(yè)的全部或部分資產(chǎn)或承擔部分債權(quán)、債務)或聯(lián)合收購(由多家企業(yè)對破產(chǎn)企業(yè)進行收購)。

　　2.以控股為目的的收購與兼并。其處理方式多數(shù)是采用以現(xiàn)金分期到餃購買股份或股份置換，獲得企業(yè)控股權(quán)。另外，隨著證券市場的發(fā)展，這種收購也常常表現(xiàn)在通過股票市場收購上市公司股票，以達到控制上市公司股權(quán)及經(jīng)營權(quán)的目的。

　　3.以實現(xiàn)資源合理配置、資產(chǎn)優(yōu)化組合為目的的收購與兼并。其處理方式可以是資產(chǎn)互換方式、股份互換方式或同時伴以現(xiàn)金購買股份或資產(chǎn)、以資產(chǎn)兌換股份等多種形式同時進行。

　　以上所述企業(yè)并購中的幾種主要情形雖表現(xiàn)方式不同，但并購的操作主要體現(xiàn)為兩種形式，即：購買企業(yè)的資產(chǎn)或股份。

　　二、資產(chǎn)收購中的法律問題

　　1、法律關系：

　　甲方收購了乙方的資產(chǎn)，即在法律上確定了甲方對該資產(chǎn)的所有權(quán)，無論甲方以問種方式購買，都不會影響甲方對該資產(chǎn)的占有。甲方若以現(xiàn)金的方式購買資產(chǎn)，則體現(xiàn)為一種資產(chǎn)的買賣合同關系;甲方若以自有資產(chǎn)購買乙方資產(chǎn)，實際上是實物交換型(資產(chǎn)作價)的資產(chǎn)買賣合同關系;甲方若以股份購買乙方資產(chǎn)相當于乙方的自己的資產(chǎn)購買甲方的股份，向甲方投資人股，但對甲方而言同樣體現(xiàn)為對乙方資產(chǎn)的買賣合同關系。其共同屬性表現(xiàn)為甲方出資購買乙方資產(chǎn)后，乙方資產(chǎn)的所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，而乙方的原有債權(quán)、債務并未發(fā)生轉(zhuǎn)移。

　　2、應注意的問題：

　　首先，乙方如出售國有資產(chǎn)，須征得國有資產(chǎn)管理部門及投資部門批準。如出售的是企業(yè)法人的自有資產(chǎn)，也必須確認其對出售的資產(chǎn)是否擁有真正的所有權(quán)，乙方是否是該資產(chǎn)的直接棚有者，是否擁有必備的法律文件(如土地使用權(quán)證、房產(chǎn)證等)。目前企業(yè)產(chǎn)權(quán)不清的問題十分嚴重，如國有資產(chǎn)中存在著中央、地方和部門所有的區(qū)別，還有企業(yè)自我積累形成的資產(chǎn)，雖說都是“國有”，但誰來代表其行使處置權(quán)，尚未完全搞清;同時，法人持有的資產(chǎn)中，國有法人和集體法人持有資產(chǎn)的情況也有區(qū)別，應防止出現(xiàn)“企業(yè)自己賣自己”而所有者不認可的現(xiàn)象。

　　其次，甲方對所收購資產(chǎn)的實際價值應有正確的評惱。應聘請經(jīng)過主管部門認定的具有資產(chǎn)評估資格的中介機構(gòu)進行評估，其評估結(jié)果需獲得相應的國有資產(chǎn)主管部門的認可，對無形資產(chǎn)的評估應特別注意其評估的科學性，驗證其必要的法律文件(如專利證書、商標注冊文件等)，特別應驗證其時效性。

　　最后，應按法定程序和要求辦理必備的法律手續(xù)。應聘請律師協(xié)助起草或修改相關的合同文本，辦理必要的法律手續(xù)(如房產(chǎn)過戶手續(xù)等)。合網(wǎng)條款中要設立保證條款，例如資產(chǎn)出讓方應確保該資產(chǎn)未曾對外作過抵抑或擔保，以免將來引起不必要的法律糾紛。勞乙方是宣布破產(chǎn)的企業(yè)，則應明確乙方原有債務的歸屬問題。

　　乙方對于甲方出具的資產(chǎn)也同樣應注意其合法性(同上)，對甲方以股份方式購買乙方的資產(chǎn)應注意的問題將在下面提到。

　　三、股權(quán)收購中的法律問題

　　1、法律關系：

　　甲方為達到對乙方收購兼并或相互參股的目的，常常以自己的現(xiàn)金、資產(chǎn)或股權(quán)收購乙方的股份。由于股份是企業(yè)產(chǎn)權(quán)的載體，所以甲方購買乙方的股份在法律上表現(xiàn)為甲方對乙方的投資憑證，代表對資產(chǎn)所有權(quán)的份額，但并不意昧著掘有乙方某項特定資產(chǎn)的所有權(quán)。中方可以通過其持有的股份，按《公司法》中對其賦予的權(quán)利行使其對乙方的投票表決權(quán)或收益權(quán)等，同時，中萬根據(jù)所持有的股份對乙方原有的債權(quán)擁有權(quán)利，對其原有的債務和其它法律上的義務也承擔相應的責任。若甲方以自己的股權(quán)購買乙方的股份(股份互換)，則乙方也同樣對中方原有的債權(quán)、債務享有權(quán)利和承擔義務。

　　2、應注意的問題：

　　首先，對不同類型的公司，股份收購的程序各不相同：(1).若乙方為上市公司，其股份巴在股票市場上公開流通，甲方購買其股份必須通過股票二級市場公升進行，應嚴格按《公司法》、《證券法》(出臺前應按《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》)要求的程序進行，即：甲方在持有乙方股份達到一定比例(5%)時，須向所有不特定的股東發(fā)出公開收購要約，以現(xiàn)金方式收購股份。目前，國內(nèi)上市公司中的國有股、法人股占相當大比重，民均米上市流通，因此通過公)于收購股份很難達到收購兼并的目的。另外在我國現(xiàn)有法規(guī)中，對于證券市場中許多具體操作形式的合法性缺少具體規(guī)定。例如是否允許協(xié)議轉(zhuǎn)讓(即股票不按市場價格通過中央登記系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓)，是否允許外資介入股票收購，A、B股合并問題等，致使在操作上存在許多障礙。(2)若乙方為非上市公司，由于其股份未上市流通，則甲方只能通過與乙方的有關股東就股份轉(zhuǎn)讓事宜直接協(xié)商，實行協(xié)議轉(zhuǎn)讓�！豆�司法》出臺前我國出現(xiàn)了近4千家定向募集法人股公司，由于其特定的歷史背景，股份轉(zhuǎn)讓的方式也備不相同，在選人股交易系統(tǒng)(NET、STAC系統(tǒng))上市的近二十家法入股公司需通過股票二級市場買賣股份，而其它法人股公司股份轉(zhuǎn)讓則只能通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進行，現(xiàn)已有境內(nèi)外的許多公司通過該方式進行定向募集沈人股公司股份的協(xié)議收購。(3).苦甲方也是股份有限公司，以股份購買乙公司的資產(chǎn)或股份，依照股份公司章程，則必須經(jīng)股東大會通過或經(jīng)授權(quán)由董事會決定，方可實施有關方案。投資額超過50%的，還會受到《公司法》等相關規(guī)定的約束。

　　其次，在收購公司股份時，座認真研究其財務報表，分析其資產(chǎn)負債狀況，掌握資產(chǎn)和股份變動及利潤收益情況。對其未來發(fā)展前景應有清醒的估價，還耍了解公司現(xiàn)有的重要法律訴訟情況等。一般而言，對已設立的股份公司，其產(chǎn)權(quán)較為明晰，但對特定時期成立的不規(guī)范的股份公司則應保持警惕，以避免因股份收購陷入困境。