案例：張某是江蘇省南京市吉祥機(jī)械制造有限責(zé)任公司老總，同時(shí)張某亦是該公司三個(gè)自然人股東之一。2008年初，張某因準(zhǔn)備參加一個(gè)投標(biāo)項(xiàng)目，但因企業(yè)的注冊資本不夠，企業(yè)需增資1000萬元才有資格參加招標(biāo)。張某決定在正式投標(biāo)之前增加自已的注冊資本1000萬元。張某及其它兩位股東一時(shí)拿不出1000萬元的現(xiàn)金出資，某會(huì)計(jì)師事務(wù)所建議張某用公司的盈余公積1000萬元轉(zhuǎn)增資本。

    根據(jù)《關(guān)于轉(zhuǎn)增注冊資本征收個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》（國稅函[1998]333號）規(guī)定：“《關(guān)于青島路邦石油化工有限公司公積金轉(zhuǎn)增資本繳納個(gè)人所得稅問題的請示[青地稅四字[1998]12號]收悉，經(jīng)研究，現(xiàn)批復(fù)如下：青島路邦石油化工有限公司將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉(zhuǎn)增注冊資本，實(shí)際上是該公司將盈余公積金向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本。因此，依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》[國稅發(fā)[1997]198號]精神，對屬于個(gè)人股東分得并再投入公司（轉(zhuǎn)增注冊資本）的部分應(yīng)按照”利息、股息、紅利所得“項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅，稅款由股份有限公司在有關(guān)部門批準(zhǔn)增資、公司股東會(huì)決議通過后代扣代繳”。自然人股東需繳納200萬元的個(gè)稅款。

    為節(jié)約個(gè)稅款200萬元，該會(huì)計(jì)師事務(wù)所給出了納稅籌劃方案：

    由股東張某及其它兩位股東各自按投資比例借款，總金額為1000萬元，后再由股東向公司現(xiàn)金增資即可。

    股東現(xiàn)金借款，不屬于個(gè)人所得稅征稅范圍，沒有個(gè)稅問題。

    納稅籌劃效果：節(jié)約個(gè)稅200萬元。

    一、涉稅風(fēng)險(xiǎn)分析：

    1、個(gè)人所得稅：根據(jù)《關(guān)于規(guī)范個(gè)人投資者個(gè)人所得稅征收管理的通知》（財(cái)稅[2003]158號）第二條規(guī)定“關(guān)于個(gè)人投資者從其投資的企業(yè)（個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)除外）借款長期不還的處理問題。納稅年度內(nèi)個(gè)人投資者從其投資企業(yè)（個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)除外）借款，在該納稅年度終了后既不歸還，又未用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的，其未歸還的借款可視為企業(yè)對個(gè)人投資者的紅利分配，依照”利息、股息、紅利所得“項(xiàng)目計(jì)征個(gè)人所得稅�！薄？芍�：

    上述三位股東在2008年12月31日不能歸還借款的情況下，仍需負(fù)擔(dān)200萬元的個(gè)稅款。

    4、印花稅：根據(jù)印花稅的相關(guān)文件，借款合同雙方按借款金額的十萬分之五的稅率繳納印花稅。雙方稅負(fù)和為1000萬元×2×0.0005＝1000元。

    3、營業(yè)稅：根據(jù)《稅收征收管理法（新征管法）》（2001年第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議修訂）第三十五條第六款：“納稅人申報(bào)的計(jì)稅依據(jù)明顯偏低，又無正當(dāng)理由的。納稅人有下列情形之一的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)核定其應(yīng)納稅額：。”規(guī)定可知：公司應(yīng)該按正常情況收取利息。若不收取利息或收取的利息明顯偏低的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)核定征收。

    依據(jù)《關(guān)于財(cái)政資金增值收入征收營業(yè)稅問題的批復(fù)》（國稅函[2001]1007號）第一條“根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)的通知》（國稅函發(fā)[1995]156號）第十條的規(guī)定，不論金融機(jī)構(gòu)還是其他單位，只要是發(fā)生將資金貸與他人使用的行為，均應(yīng)視為發(fā)生貸款行為，按”金融保險(xiǎn)業(yè)“稅目征收營業(yè)稅。因此，對投資公司將財(cái)政資金貸與他人使用而取得的貸款利息收入，應(yīng)按規(guī)定征收營業(yè)稅�！笨芍�：公司借出款項(xiàng)所收取的利息應(yīng)該征收營業(yè)稅。如果借款利率為8%.企業(yè)每年應(yīng)納營業(yè)稅及附加為1000×8%×5.5%＝4.4萬元。

    4、企業(yè)所得稅：根據(jù)《企業(yè)所得稅法》（主席令2007年第63號）第四十一條 企業(yè)與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來，不符合獨(dú)立交易原則而減少企業(yè)或者其關(guān)聯(lián)方應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整。）和《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》（國務(wù)院令第512號）第一百零九條：“企業(yè)所得稅法第四十一條所稱關(guān)聯(lián)方，是指與企業(yè)有下列關(guān)聯(lián)關(guān)系之一的企業(yè)、其他組織或者個(gè)人。”規(guī)定可知：新企業(yè)所得稅法將個(gè)人與公司之間的特別關(guān)系亦納入到關(guān)聯(lián)方的范圍。�o

    企業(yè)每年增加的應(yīng)納企業(yè)所得稅為（1000×8%―4.4―0.1）×25%＝19萬元。

    總稅負(fù)為200＋4.4＋0.1＋18.6＝223.1萬元。

    二、涉及工商行政處罰：

    根據(jù)《國家工商行政管理總局關(guān)于股東借款是否屬于抽逃出資行為問題的答復(fù)》（工商企字[2002]第180號）規(guī)定：“依照《公司法》的有關(guān)規(guī)定，公司享有股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。股東以出資方式將有關(guān)財(cái)產(chǎn)投入到公司后，該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，成為公司的財(cái)產(chǎn)，公司依法對其財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。公司借款給股東，是公司依法享有其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的體現(xiàn)，股東與公司之間的這種關(guān)系屬于借貸關(guān)系，合法的借貸關(guān)系受法律保護(hù)，公司對合法借出的資金依法享有相應(yīng)的債權(quán)，借款的股東依法承擔(dān)相應(yīng)的債務(wù)。因此，在沒有充分證據(jù)的情況下，僅憑股東向公司借款就認(rèn)定為股東抽逃出資缺乏法律依據(jù)。如果在借款活動(dòng)中違反了有關(guān)金融管理、財(cái)務(wù)制度等規(guī)定，應(yīng)由有關(guān)部門予以查處�！焙汀秶�家工商行政管理總局關(guān)于山東省大同宏業(yè)投資有限公司是否構(gòu)成抽逃出資行為問題的答復(fù)》（工商企字[2003]第63號）第一條：“借、貸業(yè)務(wù)是金融行為，依法只有金融機(jī)構(gòu)可以經(jīng)營。工商企字[2002]第180號文所指股東與公司之間合法借貸關(guān)系，是以出借方必須是銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)（如信托投資公司或財(cái)務(wù)公司）為前提的。非金融機(jī)構(gòu)的一般企業(yè)借貸自有資金只能委托金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行，否則，就是違法借貸行為。非金融機(jī)構(gòu)的股東與公司之間如以借貸為名，抽逃出資，可依法查處。”和第二條：“公司以自有資產(chǎn)進(jìn)行投資，并以投資作為主要經(jīng)營業(yè)務(wù)。接受委托并以委托人名義，以委托人資產(chǎn)進(jìn)行的投資屬于信托投資的范疇。從事信托業(yè)務(wù)應(yīng)經(jīng)人民銀行或證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，未經(jīng)批準(zhǔn)、未經(jīng)登記注冊，不得以各種形式從事信托活動(dòng)。在其股東未取得信托投資經(jīng)營范圍的情況下，公司以委托其股東從事投資業(yè)務(wù)的名義，將股東的出資全額劃入股東帳戶，此種行為可以認(rèn)定為變相抽逃出資行為�！币�(guī)定可知：

    張某及其它兩位股東從非金融企業(yè)借款，此種行為可以認(rèn)定為變相抽逃出資行為。按《公司法》（主席令2005年第42號）第二百零一條規(guī)定：“公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款�！睆埬臣捌渌鼉晌还蓶|可能被工商處以50萬元至150萬元的罰款。

    三、違反金融法規(guī)定：

    根據(jù)《貸款通則》（中國人民銀行令1996年2號）第五章貸款人第二十一條規(guī)定：“貸款人必須經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)經(jīng)營貸款業(yè)務(wù)，持有中國人民銀行頒發(fā)的《金融機(jī)構(gòu)法人許可證》或《金融機(jī)構(gòu)營業(yè)許可證》，并經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記�！焙偷谄呤�三條：“行政部門、企事業(yè)單位。股份合作經(jīng)濟(jì)組織、供銷合作社、農(nóng)村合作基金會(huì)和其他基金會(huì)擅自發(fā)放貸款的；企業(yè)之間擅自辦理借貸或者變相借貸的，由中國人民銀行對出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款，并由中國人民銀行予以取締�！币�(guī)定可知：

    上述吉祥公司不具備貸款的資格，可以由中國人民銀行對出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款。

    四、涉及刑法規(guī)定及風(fēng)險(xiǎn)分析：

    根據(jù)《刑法》（主席令1997年第83號）第五章侵犯財(cái)產(chǎn)罪第二百七十二條規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的，或者雖未超過三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大的，或者數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。　”和《關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵出、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定：“挪用本單位資金一萬元至三萬元以上的，為”數(shù)額較大“”以及《最高人民法院關(guān)于如何理解刑法第二百七十二條規(guī)定的“挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人”問題的批復(fù)》（最高人民法院審判委員會(huì)第1121次會(huì)議）規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的非國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸本人或者其他自然人使用，或者挪用人以個(gè)人名義將所挪用的資金借給其他自然人和單位，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百七十二條第一款的規(guī)定定罪處罰�！币�(guī)定可知：

    該公司三位股東挪用本單位資金歸個(gè)人使用，數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的，數(shù)額較大、進(jìn)行非法活動(dòng)的，會(huì)受到刑事處罰，處三年以上十年以下有期徒刑。

    綜合上述規(guī)定可知：企業(yè)借款給股東，無論從稅法還是工商管理和金融法規(guī)的角度，甚至是刑法的角度，都有重大的風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)要承擔(dān)行政責(zé)任和刑事責(zé)任。

    故每個(gè)企業(yè)在經(jīng)營過程中，一定要遵紀(jì)守法，避免不必要的風(fēng)險(xiǎn)！