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2014注稅《稅收相關(guān)法律》教材變化

分享: 2014-1-3 10:12:56東奧會(huì)計(jì)在線字體:

 

 

  第一篇 行政法律制度

  第一章 行政法基本理論

原教材

新教材

內(nèi)容

內(nèi)容

1

8

一是行政權(quán)必須授予一定的載體

一是權(quán)力主體,行政權(quán)必須授予一定的載體

1

8

1

9

二是規(guī)定哪一類行政組織享有何種行政權(quán)力

二是權(quán)力內(nèi)容,規(guī)定各行政組織享有何種行政權(quán)力

1

9

1

倒數(shù)第7

如《稅收征收管理法》

如《稅收征收管理法》(以下簡稱《稅收征管法》)

1

倒數(shù)第7

2

倒數(shù)第4段末尾

刪除“行政法的實(shí)體規(guī)范和程序規(guī)范在具體的行政法律規(guī)范中并沒有明確的劃分,對行政程序法的認(rèn)識(shí)僅僅是行政法理論界依據(jù)各自不同的主觀標(biāo)準(zhǔn)行形成的某種程度上的共識(shí)

2

倒數(shù)第11

行政合法性原則,是指行政權(quán)的存在

行政合法性原則(簡稱“合法性原則”是指

2

倒數(shù)第13

3

倒數(shù)第3

一般來講,包括憲法、法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章、地方性法規(guī)、民族自治條例和單行條例等

一般來講,包括憲法、法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章、地方性法規(guī)、民族自治條例和單行條例及行政法的其他淵源

3

倒數(shù)第5

4

7

《企業(yè)所得稅法》等

《企業(yè)所得稅法》及《個(gè)人所得稅法》等

4

5

4

8

《稅收征管法》、《治安管理處罰法》

《稅收征管法》、《車船稅法》、《治安管理處罰法》

4

6

4

14

根據(jù)《稅收征管法》制定的《稅收征管法實(shí)施細(xì)則》

根據(jù)《稅收征管法》制定的《稅收征管法實(shí)施細(xì)則》、根據(jù)《車船稅法》制定的《車船稅法實(shí)施條例》等

4

12

4

倒數(shù)第3

《憲法》《民族區(qū)域自治法》

《中華人民共和國憲法》《中華人民共和國民族區(qū)域自治法》

4

倒數(shù)第4

5

3

刪除“行政法律關(guān)系是指由行政法調(diào)整形成的…….即通常意義上的行政法律關(guān)系

5

3

5

倒數(shù)第2段段

刪除“行政主體,是指享有國家行政權(quán)力…..(詳見本章第2節(jié))

5

倒數(shù)

5

倒數(shù)第1

刪除“行政相對人……..法人和其他組織

5

6

3

刪除“行政相對人的權(quán)利義務(wù)……有密切聯(lián)系”

6

6

5

刪除“當(dāng)然,這種行政受益權(quán)與行政機(jī)關(guān)的行政受益權(quán)是兩個(gè)不同的概念”

6

7

倒數(shù)第12、3

刪除倒數(shù)第1、2、3段“職務(wù)上的優(yōu)益條件……否則屬于違法失職”

7

8

20

2行政決策權(quán)。行政主體有權(quán)依法對其所管轄領(lǐng)域和范圍內(nèi)的重大行政管理事項(xiàng)進(jìn)行決策

2行政解釋權(quán)。是指行政主體依法對法律、行政法規(guī)和規(guī)章未明確規(guī)定的事項(xiàng)作出具體說明和補(bǔ)充的權(quán)力,往往被看作行政立法權(quán)的補(bǔ)充,不是嚴(yán)格意義上的行政立法行為。

7

倒數(shù)第4

8

24

刪除“后者往往被看作行政立法權(quán)的補(bǔ)充,其內(nèi)容屬于行政解釋

9

3

刪除“都不能作出有關(guān)行政處罰的決定

9

3

增加“此外,國務(wù)院機(jī)構(gòu)的組成還包括議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)單設(shè)的辦事機(jī)構(gòu),主要設(shè)有國家國防動(dòng)員委員會(huì)、全國愛國衛(wèi)生運(yùn)動(dòng)委員會(huì)、全國綠化委員會(huì)、國務(wù)院學(xué)位委員會(huì)等多個(gè)機(jī)構(gòu)”

8

倒數(shù)第3

9

倒數(shù)第20

如財(cái)政部、環(huán)境保護(hù)部、司法部等,以及中國人民銀行、審計(jì)署等

改為“如人力資源和社會(huì)保障部、交通運(yùn)輸部、財(cái)政部、環(huán)境保護(hù)部、司法部、商務(wù)部、住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部,以及國家發(fā)展和改革委員會(huì)、國家衛(wèi)生和計(jì)劃生育委員會(huì)、國家民族事務(wù)委員會(huì)等,以及中國人民銀行、審計(jì)署等

8

倒數(shù)第5-7

9

倒數(shù)第3

如國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局

后面增加“海關(guān)總署、國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局、國家新聞出版廣播電影電視總局、國家食品藥品監(jiān)督管理總局、國家安全生產(chǎn)監(jiān)督管理總局、國家體育總局、以及國家統(tǒng)計(jì)局、國家林業(yè)局、國家旅游局、國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局、國家宗教事務(wù)局等”

9

2

9

倒數(shù)第8

如“中國人民銀行管理的國家外匯管理局、文化部管理的國家文物局、人力資源和社會(huì)保障局管理的國家外國專家局”

變?yōu)椋骸斑\(yùn)輸部管理的國家鐵路局、中國人民銀行管理的國家外匯管理局、文化部管理的國家文物局、國家發(fā)展和改革委員會(huì)管理的國家能源局、人力資源局和社會(huì)保障局管理的國家外國專家局、國家公務(wù)員局、以及國土資源部管理的國家海洋局等”

9

11

10

7

增加“派出機(jī)關(guān)

9

倒數(shù)第13

12

2

刪除2)臨時(shí)機(jī)構(gòu)及下面的這一段內(nèi)容

11

12

3

刪除“2、企業(yè)組織及下面的這一段內(nèi)容

11

13

倒數(shù)第2

行政行為通常是指

行政行為通常又稱為行政法律行為,是指

13

1

13

倒數(shù)第3

行政行為的特征主要有:

改為“有關(guān)行政事實(shí)行為,將在本節(jié)最后作專門介紹。從一般意義上講,行政(法律)行為通常具有以下特征”

13

12

如醫(yī)療事故鑒定

如醫(yī)療事故鑒定、道路交通事故認(rèn)定等

14

倒數(shù)第13

15

倒數(shù)第7

刪除“在大多數(shù)情況下,行政行為成立生效后,應(yīng)立即執(zhí)行,但也有一些例外”

15

16

8

如制定行政法規(guī)、行政規(guī)章等行政行為

如制定行政法規(guī)、行政規(guī)章等行政行為和一般規(guī)范性文件等行政行為

15

14

18

倒數(shù)第4

刪除“行政行為成立后….法律后果

18

增加“我國法律明確規(guī)定某種行政行為無效的情況并不多見

18

8

19

倒數(shù)第10

國家行政機(jī)關(guān)

改為“行政主體

19

6

20

倒數(shù)3、4

刪除倒數(shù)34段“(2)行政立法的分類依行政立法權(quán)的來源不同…..行政立法活動(dòng)

19

增加“(六)行政獎(jiǎng)勵(lì)

行政獎(jiǎng)勵(lì)是一種授益行政行為。行政獎(jiǎng)勵(lì)是指行政機(jī)關(guān)對為國家和社會(huì)作出一定貢獻(xiàn)的行政相對人給予物質(zhì)、精神獎(jiǎng)勵(lì)的行政行為,是指行政相對人設(shè)定權(quán)利、給予利益的行政行為,行政相對人因此而得到一定的權(quán)利或利益。如得到金錢獎(jiǎng)勵(lì)即取得獎(jiǎng)金或?qū)嵨,獲得榮譽(yù)稱號等。行政獎(jiǎng)勵(lì)的主體限于行政機(jī)關(guān),只有行使國家行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)才能行使行政獎(jiǎng)勵(lì)職權(quán)。企業(yè)、學(xué)校內(nèi)部及社會(huì)團(tuán)體都會(huì)根據(jù)有關(guān)獎(jiǎng)勵(lì)制度實(shí)施獎(jiǎng)勵(lì)行為,但這些都不屬于行政獎(jiǎng)勵(lì)。

行政獎(jiǎng)勵(lì)的程序一般來說由以下幾個(gè)步驟組成。

1、行政獎(jiǎng)勵(lì)的申請。行政獎(jiǎng)勵(lì)的條件由法律事先規(guī)定,符合法定條件的行政相對人可以向法定機(jī)關(guān)提出申請,也可以由行政機(jī)關(guān)依法定條件自行確定被獎(jiǎng)勵(lì)人。

2、行政獎(jiǎng)勵(lì)的審查。行政機(jī)關(guān)收到申請后,對相對人是否符合行政獎(jiǎng)勵(lì)的條件進(jìn)行審查。審查期間,可以要求行政相對人遞交有關(guān)資料或者組織相關(guān)的評審或?qū)<诣b定。

3、行政獎(jiǎng)勵(lì)的辦法。行政機(jī)關(guān)經(jīng)過審查后,對于符合法定條件的行政相對人頒發(fā)獎(jiǎng)金或者授予榮譽(yù)證書、稱號等。對不符合法定條件的人拒絕頒發(fā),行政相對人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不予獎(jiǎng)勵(lì)侵犯其合法權(quán)益的,可以依法提起行政復(fù)議或者提起行政訴訟。實(shí)踐中,稅務(wù)機(jī)關(guān)對單位和個(gè)人實(shí)名向稅務(wù)機(jī)關(guān)檢舉違法行為并經(jīng)查實(shí)的、按照規(guī)定給予一定的物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì);對經(jīng)納稅人自行申請,符合納稅信用等級評定管理辦法規(guī)定的單位,授予A級納稅人的稱號等,這些都屬于行政獎(jiǎng)勵(lì)范圍的具體做法。盡管我國有若干部法律法規(guī)、規(guī)章都規(guī)定了行政獎(jiǎng)勵(lì)制度,但是目前我國的行政獎(jiǎng)勵(lì)制度存在許多問題。如,獎(jiǎng)勵(lì)標(biāo)準(zhǔn)不明,程序不規(guī)范,不統(tǒng)一,獎(jiǎng)勵(lì)制度的設(shè)立、取消、廢止比較隨意,行政獎(jiǎng)勵(lì)的提出異議,救濟(jì)渠道不健全、不暢通,行政獎(jiǎng)勵(lì)的恩賜觀念仍有存在,等等。這些問題的存在,在一定程度上,不但沒有達(dá)到或?qū)崿F(xiàn)行政獎(jiǎng)勵(lì)制度的目的,反而起了反作用,使相對人失去了對行政獎(jiǎng)勵(lì)制度的信心。因此,必須加快對行政獎(jiǎng)勵(lì)制度的法制化進(jìn)程,應(yīng)適時(shí)制定國家統(tǒng)一的《行政獎(jiǎng)勵(lì)法》。

22

1

24

增加“行政法中的回避制度是一個(gè)廣義的范疇

24

15

26

17

刪除“行政機(jī)關(guān)作出行政處罰決定前應(yīng)事先告知當(dāng)事人違法事實(shí)、理由和依據(jù)

26

5

27

增加“五、政事實(shí)行為 行政事實(shí)行為…..存在瑕疵”(見附件,變化比較大,27頁往后為新增內(nèi)容)

27

倒數(shù)第2

  附件:

  五、行政事實(shí)行為

  行政事實(shí)行為是行政活動(dòng)的重要組成部分,行政機(jī)關(guān)的行政管理活動(dòng)中存在大量的事實(shí)行為。盡管這些事實(shí)行為不直接導(dǎo)致行政相對人權(quán)利義務(wù)的得失變更,但是,如果事實(shí)行為實(shí)施或者運(yùn)用不當(dāng),同樣會(huì)消極地影響行政相對人的合法權(quán)利或者利益。行政事實(shí)行為一直以來都是中外行政法理論界探討的問題之一。近年來,我國理論界對行政事實(shí)行為的研究逐漸增多,相應(yīng)的行政法律實(shí)踐也開始積累。從長遠(yuǎn)來看,對行政事實(shí)行為進(jìn)行深入的理論和實(shí)踐研究與分析,有助于豐富與發(fā)展我國行政法學(xué),而且有助于深入推進(jìn)依法行政原則,全面維護(hù)行政相對人的合法權(quán)益,在最大范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)法治行政。

  (一)行政事實(shí)行為的概念、特征與種類

  1.行政事實(shí)行為的概念

  行政主體在進(jìn)行行政管理的過程中,除了作出一些以產(chǎn)生法律效果為目的的行為外,還存在一些并不以產(chǎn)生法律效果為目的而是以產(chǎn)生事實(shí)狀態(tài)為目的的行為。例如,行政機(jī)關(guān)發(fā)布信息、公開情報(bào)、行政機(jī)關(guān)采取靈活的方法進(jìn)行行政疏導(dǎo)等。又如,工商行政機(jī)關(guān)在報(bào)紙發(fā)布某些產(chǎn)品不合格的警示、環(huán)保行政機(jī)關(guān)給公共道路邊的樹木打蟲藥、物價(jià)行政機(jī)關(guān)對某商店進(jìn)行物價(jià)檢查,等等。這些行為僅僅產(chǎn)生事實(shí)上的效果,行政相對人在行政法上的權(quán)利義務(wù)不因此而發(fā)生產(chǎn)生、變更或者消滅等變化。這些不以產(chǎn)生、變更或消滅行政的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的而產(chǎn)生事實(shí)上的效果的行為,都可以稱為行政事實(shí)行為。

  行政事實(shí)行為與行政行為一樣,都是行政機(jī)關(guān)的活動(dòng)方式。從是否直接產(chǎn)生法律后果的角度看,行政活動(dòng)可分為行政法律行為和行政事實(shí)行為。行政法律行為即通常所講的行政行為,它意味著行政相對人不服從該行為時(shí)會(huì)導(dǎo)致相應(yīng)的法律制裁或者承受其他強(qiáng)制性后果。行政事實(shí)行為則不具有法律的強(qiáng)制性,它意味著相對人不服從該事實(shí)行為時(shí)不產(chǎn)生預(yù)先設(shè)定的法律后果或者由行政相對人因此接受相應(yīng)的法律制裁。概括來說,所謂行政事實(shí)行為,是指行政主體作出的以影響或改變事實(shí)狀態(tài)為目的,非產(chǎn)生法律約束而僅產(chǎn)生事實(shí)上的效果的行為。

  2.行政事實(shí)行為的特征

  通常認(rèn)為,行政事實(shí)行為具有以下特征:(1)行政事實(shí)行為是一種公法行為,行政主體實(shí)施的事實(shí)行為多種多樣,無論是對行政內(nèi)部,還是對相對人,都存在事實(shí)行為,但行政法學(xué)中主要研究的事實(shí)行為,是指行政主體對行政相對人實(shí)施的公法行為,而不包括私法行為。(2)行政事實(shí)行為是一種實(shí)施行政職權(quán)的行為。盡管行政事實(shí)行為不同于行政行為,不具備行政行為的各種要件,但它是行政機(jī)關(guān)職權(quán)而實(shí)施的一種行為。因此,行政事實(shí)行為也應(yīng)受到行政法原則的約束。行政主體應(yīng)在自己的職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施,否則即是違法行為,行政機(jī)關(guān)同樣要行政責(zé)任。例如,若公安機(jī)關(guān)發(fā)布有關(guān)某廠家產(chǎn)品不合格的通知,并使行政相對人權(quán)益受損,要承擔(dān)違法責(zé)任。(3)行政事實(shí)行為不以產(chǎn)生法律效果為目的。行政事實(shí)行為不具有法律上的約束力,不以產(chǎn)生法律效果為目的,這是其最主要的特征。所謂不以產(chǎn)生法律效果為目的,是指行政主體實(shí)施事實(shí)行為不會(huì)導(dǎo)致行政法上權(quán)利義務(wù)的產(chǎn)生、變更和消滅。但行政事實(shí)行為對相對人的合法權(quán)益同樣會(huì)產(chǎn)生影響。例如,行政機(jī)關(guān)在報(bào)紙上通告某廠家產(chǎn)品不合格,會(huì)影響到廠家的聲譽(yù)及效益,行政機(jī)關(guān)工作人員在執(zhí)法公務(wù)時(shí)對行政相對人進(jìn)行毆打,則侵犯了行政相對人的人身權(quán)等。

  3.行政事實(shí)行為的種類

  行政事實(shí)行為種類繁多,無法用統(tǒng)一的形式來規(guī)范。依據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn),可以將行政事實(shí)行為分成不同類別。從行政相對人利益考慮,可以將其分為以下幾類:(1)執(zhí)行性行政事實(shí)行為。執(zhí)行性行政事實(shí)行為是指一個(gè)行政行為的內(nèi)容付諸實(shí)現(xiàn)的行為。這些行為本身不發(fā)生任何法律效果,法律效果是由被執(zhí)行的行為所產(chǎn)生的,例如,工商機(jī)關(guān)根據(jù)行政處罰決定書所進(jìn)行的沒收物品行為;民政機(jī)關(guān)根據(jù)行政給付決定發(fā)放特定人生活補(bǔ)助金的行為等。(2)通知性行政事實(shí)行為。通知性行政事實(shí)行為是指行政機(jī)關(guān)作出的不具有法律拘束力的意見表示行為,例如,行政機(jī)關(guān)對相對人提出的意見、勸告、提供的咨詢服務(wù)(氣象報(bào)告等)等。(3)協(xié)商性行政事實(shí)行為。協(xié)商性行政事實(shí)行為是指行政機(jī)關(guān)在作出正式的行政行為之前,與行政相對人就某些問題作出的不具有法律效果的協(xié)商行為。

  (二)行政事實(shí)行為的法律問題

  行政事實(shí)行為不是法律行為,不產(chǎn)生法律拘束力這種法律效果。但是,這并不意味著行政事實(shí)行為的行為結(jié)果不產(chǎn)生任何法律問題。首先,行政事實(shí)行為作為行政活動(dòng)的一種,同樣要受依法行政理念的制約。其次,如果行政事實(shí)行為對行政相對人的合法權(quán)益造成損害,則作出這一事實(shí)行為的行政主體應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任,同時(shí)行政相對人有申請法律救濟(jì)的權(quán)利。

  1.行政事實(shí)行為的合法性

  行政事實(shí)行為的合法性標(biāo)準(zhǔn),主要有以下幾個(gè)方面:(1)行政主體合法。行政事實(shí)行為的實(shí)施主體必須是行政主體,其他主體實(shí)施的行為不屬于行政事實(shí)行為。(2)行政權(quán)限合法。行政主體必須在自己的管轄權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政事實(shí)行為,否則屬于違法行為。例如,某突發(fā)事件應(yīng)由公安機(jī)關(guān)進(jìn)行治安管理、驅(qū)散人群,若工商機(jī)關(guān)進(jìn)行管理,則屬于越權(quán)行為。(3)程序合法。行政事實(shí)行為種類繁多,一般無統(tǒng)一的程序性規(guī)定。如果法律規(guī)定行政機(jī)關(guān)遵循一定程序時(shí),行政機(jī)關(guān)應(yīng)依照法定程序?qū)嵤。例如,行政機(jī)關(guān)工作人員實(shí)施行政檢查時(shí)應(yīng)攜帶執(zhí)法證件,并要向行政相對人表明身份。

  一般情況下,行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政事實(shí)行為不需要明確的法律授權(quán)。例如,執(zhí)行性行政事實(shí)行為本身是執(zhí)行已作出的行政行為,就屬于這種情況。但是,如果行政事實(shí)行為會(huì)影響到行政相對人的自由及財(cái)產(chǎn)權(quán),就應(yīng)當(dāng)有法律的授權(quán),并且應(yīng)遵循一定的限度,符合比例原則要求。例如,食品藥品監(jiān)督管理部門對抽樣檢查的不合格食品或藥品在報(bào)紙上作出呼吁公民注意的警示盡管不產(chǎn)生法律效力,但是這種通知的消極后果在一定程度上比禁止食品或藥品企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營更為嚴(yán)重,卻會(huì)直接影響到企業(yè)的聲譽(yù)及收入。食品藥品監(jiān)督管理部門的這種行政事實(shí)行為應(yīng)有法律授權(quán),并盡可能地考慮危害事由是否存在,考慮采用何種具體措施和方法更為適當(dāng)?shù)取?/P>

  2.行政事實(shí)行為的法律救濟(jì)

  行政事實(shí)行為給行政相對人的合法權(quán)益造成損害時(shí),行政相對人有權(quán)利申請救濟(jì)。目前由于我國行政訴訟受案范圍只限于行政行為,因而對于正在進(jìn)行的行政事實(shí)行為,行政相對人不能提起撤銷之訴,對于應(yīng)做的行政事實(shí)行為,行政相對人不能提起給付之訴。只能是對已經(jīng)作出的違法行使職權(quán)對行政相對人的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)造成損害的行政事實(shí)行為,行政相對人有權(quán)提出國家賠償。例如,我國《國家賠償法》第二條規(guī)定:國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員違法行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利。

  (三)行政指導(dǎo)

  1.行政指導(dǎo)的概念與特征

  行政指導(dǎo)是行政主體為了達(dá)到某種行政目的,在其職權(quán)范圍內(nèi)采用希望、勸告、建議、指示等非強(qiáng)制性手段謀求行政相對人協(xié)助或合作的行政活動(dòng)。行政指導(dǎo)是一種行政事實(shí)行為,不具有法律上的強(qiáng)制力。行政主體通常以指示、勸告、希望、建議、鼓勵(lì)、信息服務(wù)等形式實(shí)施指導(dǎo)。行政指導(dǎo)作為一種新型的行政管理方式,它的產(chǎn)生有著深刻的經(jīng)濟(jì)、政治、社會(huì)基礎(chǔ)。行政指導(dǎo)對促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有積極作用,有利于改善政府與人民的關(guān)系,有利于提高行政效益。在世界發(fā)達(dá)國家,行政指導(dǎo)已成為政府積極管理和引導(dǎo)社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的重要手段,與行政命令、行政合同一起構(gòu)成了當(dāng)代行政活動(dòng)的三大基本方式,共同促進(jìn)社會(huì)協(xié)調(diào)發(fā)展。

  行政指導(dǎo)具有以下特征:(1)行政性。行政指導(dǎo)是行政主體為了達(dá)到行政目的而實(shí)施的行政活動(dòng),因而具有行政性的特點(diǎn)。首先,作出行政指導(dǎo)的主體必須是行政主體,行政指導(dǎo)是行政主體為了更好地達(dá)到行政目的而采取的一種軟措施;其次,行政機(jī)關(guān)必須在其職權(quán)范圍內(nèi)作出行政指導(dǎo)。行政指導(dǎo)是一種行政事實(shí)行為,并不意味著不受行政法治原則制約,行政機(jī)關(guān)不得超越其職權(quán)進(jìn)行行政指導(dǎo)。(2)非強(qiáng)制性。行政指導(dǎo)是一種非強(qiáng)制性的行政活動(dòng)。行政指導(dǎo)所期望目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)以行政相對人的自愿接受或配合為前提,行政相對人沒有必須服從的義務(wù),行政機(jī)關(guān)不能因相對人的拒絕而強(qiáng)迫其接受該行政指導(dǎo)。

  2.行政指導(dǎo)的法律問題

  作為一種新型的行政管理行為,行政指導(dǎo)也應(yīng)遵循依法行政的約束。具體要求體現(xiàn)在:(1)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政指導(dǎo)應(yīng)有法律依據(jù)。這里的“法律依據(jù)”不只是指行為法上的依據(jù),還包括憲法依據(jù)、行政組織法依據(jù)、行政程序法依據(jù),以及這些法律所體現(xiàn)的內(nèi)在精神。如果過分強(qiáng)調(diào)行政指導(dǎo)必須有行為法上的依據(jù),則恰恰抹殺了行政指導(dǎo)的優(yōu)點(diǎn)。(2)行政機(jī)關(guān)應(yīng)在職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政指導(dǎo)。根據(jù)依法行政原則,行政機(jī)關(guān)的任何活動(dòng)都不應(yīng)超越職權(quán),行政指導(dǎo)當(dāng)然也包括在內(nèi)。因?yàn)椋M管行政指導(dǎo)不是行政行為,但也是行政機(jī)關(guān)基于一定的行政職權(quán)的行為。(3)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政指導(dǎo)時(shí)遵守有關(guān)程序法的規(guī)定。為了保障行政指導(dǎo)過程的透明化和內(nèi)容的明確化,行政指導(dǎo)實(shí)施過程必須向行政相對人公開。如果行政指導(dǎo)采取書面形式,行政相對人就享有查閱和復(fù)制指導(dǎo)文書的權(quán)利。同時(shí),行政指導(dǎo)應(yīng)該遵循平等、公正原則。當(dāng)行政相對人不愿接受指導(dǎo)時(shí),行政不得以任何強(qiáng)制或威脅的方法迫使他們接受指導(dǎo)。行政機(jī)關(guān)也不得對行政相對人實(shí)行區(qū)別對待。

  此外,對行政指導(dǎo)的實(shí)施也應(yīng)設(shè)定和遵循法律救濟(jì)規(guī)則。如果行政相對人相信行政主體的行政指導(dǎo)行為,按照行政指導(dǎo)的內(nèi)容實(shí)施自己的行為,導(dǎo)致自己的權(quán)益受到損害,則作出行政指導(dǎo)的行政主體應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。由于行政指導(dǎo)屬于事實(shí)行為,因此,行政相對人對行政指導(dǎo)不服的,不能夠提供起行政訴訟。但是,行政指導(dǎo)仍存在一定的心理上的事實(shí)強(qiáng)制力。這種事實(shí)強(qiáng)制力可能導(dǎo)致公民、法人或其他組織的合法權(quán)益遭到侵犯。如果不允許行政相對人獲得一定的國家賠償,將會(huì)導(dǎo)致行政指導(dǎo)權(quán)的濫用。因此,行政相對人對于侵害自己合法權(quán)益的行政指導(dǎo)行為,可以要求國家賠償。這種情況下,行政主體承擔(dān)國家賠償責(zé)任,應(yīng)同時(shí)具備三個(gè)條件,一是相對人有實(shí)際的損失;二是相對人的損失是由于接受行政指導(dǎo)所致;三是行政機(jī)關(guān)實(shí)施指導(dǎo)時(shí)存在瑕疵。

  本章閱讀法律法規(guī)文件:

  1.中華人民共和國公務(wù)員法

  2.中華人民共和國政府信息公開條例

  思考題(紅色為增加部分):

  1.如何理解行政合法性原則與行政合理性原則?

  2.如何理解行政主體的概念?

  3.行政行為有哪些分類?行政行為的合法要件有哪些?

  4.具體行政行為包括哪些具體類型?

  5.行政程序法的基本原則與基本制度有哪些?

  6.行政機(jī)關(guān)公開政府信息有哪些法律要求?

  7.什么是行政確認(rèn)?行政確認(rèn)有哪些基本特征?

  8.什么是行政獎(jiǎng)勵(lì)?行政獎(jiǎng)勵(lì)的程序包括哪些步驟?

 

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責(zé)任編輯:龍貓的樹洞

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