2013《經(jīng)濟(jì)法》知識點：虛假陳述

　　【東奧小編】我們一起學(xué)習(xí)2013注冊會計師考試《經(jīng)濟(jì)法》重要知識點：虛假陳述。

　　證券法律制度名片：證券法律制度是調(diào)整有價證券的發(fā)行、交易、清算以及國家在證券監(jiān)管過程中所發(fā)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。證券法律制度所調(diào)整的社會關(guān)系，既包括發(fā)行人、投資人以及證券中介服務(wù)機(jī)構(gòu)相互之間所發(fā)生的民事關(guān)系，又包括國家證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對證券市場主體進(jìn)行引導(dǎo)、組織、協(xié)調(diào)和監(jiān)督過程中所發(fā)生的行政管理關(guān)系。證券法律制度的核心任務(wù)是保護(hù)投資者的合法權(quán)益，維護(hù)證券市場秩序。

　　【內(nèi)容導(dǎo)航】：

　　1.虛假陳述行為的界定

　　2.虛假陳述的行政責(zé)任

　　3.虛假陳述的民事賠償責(zé)任

　　【重要知識點】：虛假陳述　

　　(一)虛假陳述行為的界定

　　虛假陳述包括虛假記載、誤導(dǎo)性陳述、重大遺漏以及不正當(dāng)披露。根據(jù)中國證監(jiān)會《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則》(以下簡稱《虛假陳述行政責(zé)任規(guī)則》)的規(guī)定：

　　1.信息披露義務(wù)人未按照法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則規(guī)定的信息披露(包括報告)期限、方式等要求及時、公平披露信息，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成“未按照規(guī)定披露信息”的信息披露違法行為。

　　2.信息披露義務(wù)人在信息披露文件中對所披露內(nèi)容進(jìn)行不真實記載，包括發(fā)生業(yè)務(wù)不入賬、虛構(gòu)業(yè)務(wù)入賬、不按照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行會計核算和編制財務(wù)會計報告，以及其他在信息披露中記載的事實與真實情況不符的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成“所披露的信息有虛假記載”的信息披露違法行為。

　　3.信息披露義務(wù)人在信息披露文件中或者通過其他信息發(fā)布渠道、載體，作出不完整、不準(zhǔn)確陳述，致使或者可能致使投資者對其投資行為發(fā)生錯誤判斷的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成“所披露的信息有誤導(dǎo)性陳述”的信息披露違法行為。

　　4.信息披露義務(wù)人在信息披露文件中未按照法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則關(guān)于重大事件或者重要事項信息披露要求披露信息，遺漏重大事項的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成“所披露的信息有重大遺漏”的信息披露違法行為。

　　(二)虛假陳述的行政責(zé)任

　　1.發(fā)行人、上市公司

　　根據(jù)《證券法》的規(guī)定，發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。

　　《虛假陳述行政責(zé)任規(guī)則》對此作出了詳盡規(guī)定：

　　(1)對虛假陳述中個人責(zé)任的認(rèn)定

　�、侔l(fā)行人或者上市公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員，負(fù)有保證披露信息真實、準(zhǔn)確、完整、及時和公平的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員承擔(dān)行政責(zé)任，但其能夠證明已盡忠實、勤勉義務(wù)，沒有過錯的除外。

　�、诙�事、監(jiān)事，高級管理人員之外的其他人員，如果確有證據(jù)證明其行為與信息披露違法行為具有直接因果關(guān)系，包括實際承擔(dān)或者履行董事、監(jiān)事或者高級管理人員的職責(zé)，組織、參與、實施了公司信息披露違法行為或者直接導(dǎo)致信息披露違法的，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員。

　�、廴缬凶C據(jù)證明因信息披露義務(wù)人受控股股東、實際控制人“指使”，未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，在認(rèn)定信息披露義務(wù)人責(zé)任的同時，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定信息披露義務(wù)人控股股東、實際控制人的信息披露違法責(zé)任。信息披露義務(wù)人的控股股東、實際控制人是法人的，其負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為直接負(fù)責(zé)的主管人員。

　　(2)可以考慮“從輕或者減輕處罰”的情形

　�、傥粗苯訁⑴c信息披露違法行為;

　�、谠谛畔⑴�露違法行為被發(fā)現(xiàn)前，及時主動要求公司采取糾正措施或者向證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報告;

　�、墼讷@悉公司信息披露違法后，向公司有關(guān)主管人員或者公司上級主管提出質(zhì)疑并采取了適當(dāng)措施;

　　④配合證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查且有立功表現(xiàn);

　�、菔芩�人脅迫參與信息披露違法行為;

　　⑥其他需要考慮的情形。

　　(3)可以考慮“不予行政處罰”的情形

　　①當(dāng)事人對認(rèn)定的信息披露違法事項提出具體異議記載于董事會、監(jiān)事會、公司辦公會會議記錄等，并在上述會議中投反對票的;

　�、诋�(dāng)事人在信息披露違法事實所涉及期間，由于不可抗力、失去人身自由等無法正常履行職責(zé)的;

　　③對公司信息披露違法行為不負(fù)有主要責(zé)任的人員在公司信息披露違法行為發(fā)生后及時向公司和證券交易所、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報告的;

　�、芷渌�需要考慮的情形。

　　(4)應(yīng)當(dāng)“從重處罰”的情形

　�、俨慌浜献C券監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管，或者拒絕、阻礙證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其工作人員執(zhí)法，甚至以暴力、威脅及其他手段干擾執(zhí)法;

　�、谠谛畔⑴�露違法案件中變造、隱瞞、毀滅證據(jù)，或者提供偽證，妨礙調(diào)查;

　�、蹆纱我陨线`反信息披露規(guī)定并受到行政處罰或者證券交易所紀(jì)律處分;

　　④在信息披露上有不良誠信記錄并記入證券期貨誠信檔案;

　�、葑C監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。

　　2.證券服務(wù)機(jī)構(gòu)

　　證券服務(wù)機(jī)構(gòu)未勤勉盡責(zé)，所制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，沒收業(yè)務(wù)收入，暫�；蛘叱蜂N證券服務(wù)業(yè)務(wù)許可，并處以業(yè)務(wù)收入1倍以上5倍以下的罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，撤銷證券從業(yè)資格，并處以3萬元以上10萬元以下的罰款。

　　(三)虛假陳述的民事賠償責(zé)任

　　最高人民法院2003年發(fā)布的《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》(以下簡稱《審理證券民事案件規(guī)定》)對于證券市場中因虛假陳述引發(fā)的民事賠償訴訟作出了特別規(guī)定。其最大突破在于，對于證券虛假陳述的民事訴訟中的因果關(guān)系采取了推定的方式，極大地減少了受害投資者在這方面的舉證責(zé)任。

　　1.因果推定

　　投資者在虛假陳述實施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券，在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損，即推定投資者的損失與虛假陳述行為之間存在因果關(guān)系。

　　2.投資差額損失

　　(1)在基準(zhǔn)日及以前賣出證券的，投資人的投資差額損失，以買入證券平均價格與實際賣出證券平均價格之差，乘以投資人所持證券的數(shù)量計算。

　　(2)在基準(zhǔn)日之后賣出或者仍持有證券的，投資人的投資差額損失，以買入證券平均價格與虛假陳述揭露日或者更正日起至基準(zhǔn)日期間，每個交易日收盤價的平均價格之差，乘以投資人所持證券的數(shù)量計算。

　　3.連帶賠償責(zé)任

　　發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(1)發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。

　　(2)發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　(3)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)在其制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。

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