2013《經(jīng)濟法》高頻考點：在主板和中小板上市的公司首次公開發(fā)行股票的條件

　　【小編導(dǎo)言】我們一起來學(xué)習(xí)2013《經(jīng)濟法》高頻考點：在主板和中小板上市的公司首次公開發(fā)行股票的條件。本考點屬于《經(jīng)濟法》第六章證券法律制度第二節(jié)股票的發(fā)行條件的內(nèi)容。

　　【內(nèi)容導(dǎo)航】：

　　1.在主板和中小板上市的公司首次公開發(fā)行股票的條件

　　【考頻分析】：

　　考頻：★★★

　　復(fù)習(xí)程度：掌握本考點，2012年單選題、2010年案例分析題。

　　【高頻考點】：在主板和中小板上市的公司首次公開發(fā)行股票的條件

　　1.持續(xù)經(jīng)營時間3年以上

　　(1)股份有限公司自成立后，持續(xù)經(jīng)營時間在3年以上。

　　(2)有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算，并達3年以上(經(jīng)國務(wù)院批準，有限責(zé)任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票)。(2010年案例分析題)

　　【相關(guān)鏈接】有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額。

　　2.最近3年穩(wěn)定

　　發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。

　　【解釋1】《首發(fā)管理辦法》要求發(fā)行人最近3年內(nèi)實際控制人沒有發(fā)生變更，旨在以公司控制權(quán)的穩(wěn)定為標準，判斷公司是否具有持續(xù)發(fā)展、持續(xù)盈利的能力，以便投資者在對公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力擁有較為明確預(yù)期的情況下作出投資決策。(2013年新增)

　　【解釋2】在發(fā)行人存在多人共同擁有公司控制權(quán)的情況下，其中某個小股東變更，不構(gòu)成公司控制權(quán)變更。(2013年新增)

　　【解釋3】如果發(fā)行人最近3年內(nèi)持有、實際支配公司表決權(quán)比例最高的人發(fā)生變化，且變化前后的股東不屬于同一實際控制人，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更。

　　【解釋4】當(dāng)發(fā)行人不存在擁有公司控制權(quán)的人或者公司控制權(quán)的歸屬難以判斷的，如果符合以下情形，可視為公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更：(1)發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)、經(jīng)營管理層和主營業(yè)務(wù)在首發(fā)前3年內(nèi)沒有發(fā)生重大變化;(2)發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)不影響公司治理的有效性;(3)發(fā)行人及其保薦人和律師能夠提供證據(jù)充分證明。(2013年新增)

　　【解釋5】因國有資產(chǎn)監(jiān)督管理需要，國務(wù)院或者省級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)無償劃轉(zhuǎn)直屬國有控股企業(yè)的國有股權(quán)或者對該企業(yè)進行重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，如果符合以下情形，可視為公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更：(1)有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等屬于國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的整體性調(diào)整，經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或者省級人民政府按照相關(guān)程序決策通過，且發(fā)行人能夠提供有關(guān)決策或者批復(fù)文件;(2)發(fā)行人與原控股股東不存在同業(yè)競爭或者大量的關(guān)聯(lián)交易，不存在故意規(guī)避《首發(fā)管理辦法》規(guī)定的其他發(fā)行條件的情形;(3)有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等對發(fā)行人的經(jīng)營管理層、主營業(yè)務(wù)和獨立性沒有重大不利影響。(2013年新增)

　　【解釋6】按照國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的整體性調(diào)整，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)直屬國有企業(yè)與地方國有企業(yè)之間無償劃轉(zhuǎn)國有股權(quán)或者重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，比照前款規(guī)定執(zhí)行，但是應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準并提交相關(guān)批復(fù)文件。不屬于上述規(guī)定情形的國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更。(2013年新增)

　　【解釋7】為了上市，發(fā)行人往往進行改制，以實現(xiàn)主營業(yè)務(wù)整體發(fā)行上市、降低管理成本、發(fā)揮業(yè)務(wù)協(xié)同優(yōu)勢、提高企業(yè)規(guī)模經(jīng)濟效益，此時發(fā)行人往往會對同一公司控制權(quán)下相同、類似或相關(guān)業(yè)務(wù)進行重組，這時發(fā)行人是否符合“最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化”的要求?中國證監(jiān)會解釋認為：發(fā)行人報告期內(nèi)存在對同一公司控制權(quán)人下相同、類似或相關(guān)業(yè)務(wù)進行重組情況的，如同時符合下列條件，視為主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化：(1)被重組方應(yīng)當(dāng)自報告期期初起即與發(fā)行人受同一公司控制權(quán)人控制，如果被重組方是在報告期內(nèi)新設(shè)立的，應(yīng)當(dāng)自成立之日即與發(fā)行人受同一公司控制權(quán)人控制;(2)被重組進入發(fā)行人的業(yè)務(wù)與發(fā)行人重組前的業(yè)務(wù)具有相關(guān)性(相同、類似行業(yè)或同一產(chǎn)業(yè)鏈的上下游)。(2013年新增)

　　3.人員獨立

　　(1)發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除“董事、監(jiān)事”以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪。

　　(2)發(fā)行人的“財務(wù)人員”不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。

　　4.業(yè)務(wù)獨立

　　發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。

　　5.持續(xù)盈利能力

　　影響發(fā)行人持續(xù)盈利能力的情形，包括但不限于：

　　(1)發(fā)行人最近1個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關(guān)聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴。

　　(2)發(fā)行人最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務(wù)報表范圍以外的投資收益。

　　6.審計報告

　　由注冊會計師出具了“無保留意見的審計報告”。

　　7.財務(wù)指標

　　(1)最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)。

　　(2)最近3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣5000萬元;或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元。

　　(3)發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元。

　　(4)最近一期期末無形資產(chǎn)(扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后)占凈資產(chǎn)的比例不高于20%。

　　(5)最近一期期末不存在未彌補虧損。

　　8.不存在重大償債風(fēng)險

　　發(fā)行人不存在重大償債風(fēng)險，不存在影響持續(xù)經(jīng)營的擔(dān)保、訴訟以及仲裁等重大或有事項。

　　9.財務(wù)資料真實完整

　　發(fā)行人披露的財務(wù)資料不得存在以下情形：

　　(1)故意遺漏或虛構(gòu)交易、事項或者其他重要信息;

　　(2)濫用會計政策或者會計估計;

　　(3)操縱、偽造或篡改編制財務(wù)報表所依據(jù)的會計記錄或者相關(guān)憑證。

　　10.募集資金用途

　　募集資金原則上應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù)。除金融類企業(yè)外，募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資，不得直接或者間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務(wù)的公司。

　　11.法定障礙

　　(1)最近36個月內(nèi)未經(jīng)法定機關(guān)核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券;或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在36個月前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)。

　　(2)最近36個月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴重。

　　(3)最近36個月內(nèi)曾向中國證監(jiān)會提出發(fā)行申請，但報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏;或者不符合發(fā)行條件以欺騙手段騙取發(fā)行核準;或者以不正當(dāng)手段干擾中國證監(jiān)會及其發(fā)行審核委員會審核工作;或者偽造、變造發(fā)行人或其董事、監(jiān)事、高級管理人員的簽字、蓋章。

　　(4)本次報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。

　　(5)涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見。

　　(6)嚴重損害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。

　　12.招股說明書中引用的財務(wù)報表在其最近一期截止日后6個月內(nèi)有效。特別情況下發(fā)行人可申請適當(dāng)延長，但至多不超過1個月。(2012年單選題)

　　【解釋】公司2012年6月申請首發(fā)，至少應(yīng)提供截止日為2011年12月31日的財務(wù)會計報告，不能提供截止日為1948年12月31日的財務(wù)會計報告。

　　2013《經(jīng)濟法》多選題：首次公開發(fā)行股票并上市的條件

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