2014《經濟法》高頻考點：外商直接投資法律制度

　　【小編導言】我們一起來學習2014《經濟法》高頻考點：外商直接投資法律制度。本考點屬于《經濟法》第十二章涉外經濟法律制度第一單元外商直接投資法律制度的內容。

　　【考頻分析】：

　　考頻：★★★

　　復習點撥：本考點2013年考過單選題；2011年、2012年、2013年考過多選題。

　　【內容導航】：

　　一、外商直接投資的投資項目

　　二、外商投資企業(yè)的組織形式和組織機構

　　三、外商投資企業(yè)的出資方式

　　四、外商投資企業(yè)投資者的股權變更

　　五、外國投資者并購境內企業(yè)

　　六、外國投資者并購境內企業(yè)的安全審查

　　七、外商投資企業(yè)的合并與分立

　　【高頻考點】：外商直接投資法律制度

　　一、外商直接投資的投資項目

　　1.鼓勵類外商投資項目

　　(1)屬于農業(yè)新技術、農業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的;

　　(2)屬于高新技術、先進適用技術，能夠改進產品性能、提高企業(yè)技術經濟效益或者生產國內生產能力不足的新設備、新材料的;

　　(3)適應市場需求，能夠提高產品檔次、開拓新興市場或者增加產品國際競爭能力的;

　　(4)屬于新技術、新設備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的;

　　(5)能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產業(yè)政策的。

　　2.限制類外商投資項目

　　(1)技術水平落后的;

　　(2)不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的;

　　(3)從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的;

　　(4)屬于國家逐步開放的產業(yè)的。

　　3.禁止類外商投資項目

　　(1)危害國家安全或者損害社會公眾利益的;

　　(2)對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的;

　　(3)占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的;

　　(4)危害軍事設施安全和使用效能的;

　　(5)運用我國特有工藝或者技術生產產品的。

　　4.允許類外商投資項目

　　不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。

　　二、外商投資企業(yè)的組織形式和組織機構

　　1.外商投資企業(yè)的組織形式

　　(1)中外合資經營企業(yè)(合營企業(yè))

　　合營企業(yè)的組織形式均為有限責任公司。

　　(2)中外合作經營企業(yè)(合作企業(yè))

　　具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責任公司;不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關系為合伙關系。

　　(3)外資企業(yè)

　　外資企業(yè)的組織形式一般為有限責任公司，經批準也可以為其他責任形式。

　　2.合營企業(yè)的組織機構

　　(1)合營企業(yè)不設股東會，董事會是最高權力機構。

　　(2)合營企業(yè)董事會的組成和會議制度

　　①董事會成員不得少于3人。

　　②董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產生，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長。

　　③董事長是合營企業(yè)的法定代表人。

　　④董事任期為4年，可以連任。

　�、荻�事會會議由董事長召集，董事長不能召集時，可以委托副董事長或者其他董事召集。

　�、薅�事會會議每年至少召開1次，經1/3以上董事提議，可以召開臨時會議。

　�、叨�事會會議應有2/3以上董事出席方能舉行。

　　(3)合營企業(yè)董事會的特別決議

　　合營企業(yè)的下列事項，必須經出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：

　�、俸蠣I企業(yè)章程的修改;

　�、诤蠣I企業(yè)的中止、解散;

　�、酆蠣I企業(yè)注冊資本的增加、減少;

　�、芎蠣I企業(yè)的合并、分立。

　　3.合作企業(yè)的組織機構

　　(1)具有法人資格的合作企業(yè)，一般設立董事會;不具有法人資格的合作企業(yè)，一般設立聯(lián)合管理委員會。合作企業(yè)不設股東會，董事會(或者聯(lián)合管理委員會)是合作企業(yè)的最高權力機構。

　　(2)董事會(或者聯(lián)合管理委員會)的組成和會議制度

　　①董事會(或者聯(lián)合管理委員會)成員不得少于3人。

　�、诙�事長、副董事長(或者聯(lián)合管理委員會主任、副主任)的產生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔任董事長(或者主任)的，另一方擔任副董事長(或者副主任)。

　�、鄱�事(或者委員)的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，每屆任期最長不得超過3年，但可以連任。

　�、芏�事會(或者聯(lián)合管理委員會)會議由董事長(或者主任)召集，董事長(或者主任)不能召集時，可以委托副董事長(或者副主任)或者其他董事(或者委員)召集。

　　⑤董事會(或者聯(lián)合管理委員會)會議每年至少召開1次，經1/3以上董事(或者委員)提議，可以召開臨時會議。

　�、薅�事會(或者聯(lián)合管理委員會)會議應有2/3以上董事出席方能舉行。

　　(3)合作企業(yè)董事會(或者聯(lián)合管理委員會)的特別決議

　　董事會(或者聯(lián)合管理委員會)的一般決議，由全體董事(或者委員)的過半數(shù)通過。但是，合作企業(yè)的下列事項，必須經出席董事會(或者聯(lián)合管理委員會)會議的董事(或者委員)一致通過方可作出決議：

　�、俸献髌髽I(yè)章程的修改;

　�、诤献髌髽I(yè)注冊資本的增加或者減少;

　�、酆献髌髽I(yè)的解散;

　�、芎献髌髽I(yè)的資產抵押;

　　⑤合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式;

　�、藓献鞲鞣郊s定的其他事項。

　　三、外商投資企業(yè)的出資方式

　　1.“境外投資者”可以進行跨境人民幣直接投資，即以合法獲得的境外人民幣來華開展新設企業(yè)、增資、參股、并購境內企業(yè)等外商直接投資活動。

　　2.“外商投資企業(yè)”不得使用跨境人民幣直接投資的資金在中國境內直接或者間接投資于有價證券和金融衍生品(戰(zhàn)略投資上市公司除外)，以及用于委托貸款。

　　3.境外投資者申請將原出資幣種由外幣變更為人民幣的，“無需”辦理合同或者章程的變更審批，可按照外商投資法律、行政法規(guī)和有關規(guī)定要求，到有關部門和銀行辦理登記、開立賬戶、資金匯兌等手續(xù)。(2014年教材調整)

　　四、外商投資企業(yè)投資者的股權變更

　　1.外商投資企業(yè)投資者股權變更的原因(包括但不限于)

　　(1)外商投資企業(yè)投資者之間協(xié)議轉讓股權;

　　(2)外商投資企業(yè)的投資者經其他各方投資者同意向其關聯(lián)企業(yè)或者其他受讓人轉讓股權;

　　(3)外商投資企業(yè)的投資者協(xié)議調整企業(yè)的注冊資本導致變更各方投資者的股權;

　　(4)外商投資企業(yè)的投資者經其他各方投資者同意將其股權質押給債權人，質權人依照法律規(guī)定和合同約定取得該投資者的股權。

　　2.股權轉讓

　　(1)審批

　　外商投資企業(yè)投資者股權變更的審批機關為“批準設立該企業(yè)的審批機關”;如果因合營企業(yè)、合作企業(yè)中方投資者的股權變更導致該企業(yè)變成“外資企業(yè)”，且該企業(yè)從事外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的“限制”設立外資企業(yè)的行業(yè)，則該股權變更必須經“商務部”批準。

　　(2)工商變更登記

　　外商投資企業(yè)投資者股權變更的登記機關為原登記機關;經“商務部”批準的股權變更，由國家工商行政管理總局或其委托的原登記機關辦理變更登記。

　　(3)資產評估

　　以國有資產投資的中方投資者股權變更時，必須經有關國有資產評估機構對需變更的股權進行價值評估，并經國有資產監(jiān)督管理機構確認，經確認的評估結果應作為變更股權的作價依據(jù)。

　　3.股權質押

　　(1)經外商投資企業(yè)其他投資者“同意”，繳付出資的投資者經審批機關“批準”可以將其已繳付出資部分形成的股權質押給質權人。

　　(2)投資者不得質押未繳付出資部分的股權。

　　(3)投資者不得將其股權質押給本企業(yè)。

　　(4)在質押期間，出質投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經出質投資者和企業(yè)其他投資者同意，質權人不得轉讓出質股權;未經質權人同意，出質投資者不得將已出質的股權轉讓或再質押。

　　(5)企業(yè)應在獲得審批機關同意其投資者出質股權的批復后30日內，持有關批復文件向原登記機關辦理備案。未按規(guī)定辦理審批和備案的質押行為無效。

　　五、外國投資者并購境內企業(yè)

　　1.境內企業(yè)債權債務的承擔

　　外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業(yè)承繼被并購境內公司的債權債務;外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業(yè)承擔原有的債權債務。

　　2.注冊資本與投資總額

　　(1)注冊資本為210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7倍;

　　(2)注冊資本在210～500萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2倍;

　　(3)注冊資本在500～1200萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍;

　　(4)注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

　　六、外國投資者并購境內企業(yè)的安全審查

　　1.并購安全審查的范圍

　　(1)外國投資者并購境內軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設施周邊企業(yè)，以及關系國防安全的其他單位;

　　(2)外國投資者并購境內關系國家安全的重要農產品、重要能源和資源、重要基礎設施、重要運輸服務、關鍵技術、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權可能被外國投資者取得。

　　2.并購安全審查內容

　　(1)并購交易對國防安全，包括對國防需要的國內產品生產能力、國內服務提供能力和有關設備設施的影響;

　　(2)并購交易對國家經濟穩(wěn)定運行的影響;

　　(3)并購交易對社會基本生活秩序的影響;

　　(4)并購交易對涉及國家安全關鍵技術研發(fā)能力的影響。

　　七、外商投資企業(yè)的合并與分立

　　1.在投資者按照合同、章程的規(guī)定繳清出資、提供合作條件并且實際開始生產、經營之前，外商投資企業(yè)不得合并、分立。

　　2.外商投資企業(yè)合并的，外國投資者的股權比例不得低于合并后注冊資本的25%;外商投資企業(yè)分立的，外國投資者的股權比例不得低于分立后注冊資本的25%。

　　3.有限責任公司之間合并后為有限責任公司;股份有限公司之間合并后為股份有限公司;上市的股份有限公司與有限責任公司合并后為股份有限公司;非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司。

　　4.有限責任公司與股份有限公司合并為股份有限公司的，合并后公司的注冊資本為原有限責任公司凈資產額根據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。

　　5.外商投資企業(yè)與境內公司(有限責任公司或者股份有限公司)合并后為外商投資企業(yè)，其投資總額為原外商投資企業(yè)的投資總額與境內公司財務審計報告所記載的資產總額之和;注冊資本為原外商投資企業(yè)的注冊資本與境內公司的注冊資本之和;合并后的外商投資企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例，應符合相關規(guī)定。

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