【考點1】內(nèi)幕信息(★★★)(P298)

1.內(nèi)幕信息的范圍

(1)證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。

(2)證券交易活動中，涉及發(fā)行人的經(jīng)營、財務或者對該發(fā)行人證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，為內(nèi)幕信息。

【解釋】《證券法》第80條、第81條所列重大事件均屬于內(nèi)幕信息。

2.內(nèi)幕信息的敏感期

(1)內(nèi)幕交易行為的認定首先需要確認存在內(nèi)幕信息，內(nèi)幕信息的一個重要特征是“尚未公開”。內(nèi)幕交易只能發(fā)生在內(nèi)幕信息形成至公開之間的這段時間內(nèi)，這段時間被稱為“內(nèi)幕信息的敏感期”。

(2)內(nèi)幕信息的形成

影響內(nèi)幕信息形成的動議、籌劃、決策或者執(zhí)行人員，其動議、籌劃、決策或者執(zhí)行初始時間，應當認定為內(nèi)幕信息的形成之時。

(3)內(nèi)幕信息的公開

內(nèi)幕信息的公開，是指內(nèi)幕信息在國務院證券、期貨監(jiān)督管理機構指定的報刊、網(wǎng)站等媒體披露。

【考點2】內(nèi)幕交易行為(★★★)(P299)

1.證券交易內(nèi)幕信息的知情人

(1)發(fā)行人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;

(2)持有公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;

(3)發(fā)行人控股或者實際控制的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;

(4)由于所任公司職務或者因與公司業(yè)務往來可以獲取公司有關內(nèi)幕信息的人員;

(5)上市公司收購人或者重大資產(chǎn)交易方及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事和高級管理人員;

(6)因職務、工作可以獲取內(nèi)幕信息的證券交易場所、證券公司、證券登記結算機構、證券服務機構的有關人員;

(7)因職責、工作可以獲取內(nèi)幕信息的證券監(jiān)督管理機構工作人員;

(8)因法定職責對證券的發(fā)行、交易或者對上市公司及其收購、重大資產(chǎn)交易進行管理可以獲取內(nèi)幕信息的有關主管部門、監(jiān)管機構的工作人員;

(9)國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的可以獲取內(nèi)幕信息的其他人員。

2.非法獲取證券內(nèi)幕信息的人員

(1)利用竊取、騙取、套取、竊聽、利誘、刺探或者私下交易等手段獲取內(nèi)幕信息的。

(2)內(nèi)幕信息知情人員的近親屬或者其他與內(nèi)幕信息知情人員關系密切的人員，在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，從事或者明示、暗示他人從事，或者泄露內(nèi)幕信息導致他人從事與該內(nèi)幕信息有關的證券、期貨交易，相關交易行為明顯異常，且無正當理由或者正當信息來源的。

(3)在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，與內(nèi)幕信息知情人員聯(lián)絡、接觸，從事或者明示、暗示他人從事，或者泄露內(nèi)幕信息導致他人從事與該內(nèi)幕信息有關的證券、期貨交易，相關交易行為明顯異常，且無正當理由或者正當信息來源的。

3.責任推定

只要監(jiān)管機構提供的證據(jù)能夠證明以下情形之一，就可以確認內(nèi)幕交易行為成立：

(1)證券交易內(nèi)幕信息知情人員，進行了與該內(nèi)幕信息有關的證券交易活動;

(2)內(nèi)幕信息知情人員的配偶、父母、子女以及其他有密切關系的人，其證券交易活動與該內(nèi)幕信息基本吻合;

(3)因履行工作職責知悉上述內(nèi)幕信息并進行了與該信息有關的證券交易活動;

(4)非法獲取內(nèi)幕信息，并進行了與該內(nèi)幕信息有關的證券交易活動;

(5)內(nèi)幕信息公開前與內(nèi)幕信息知情人員或者知曉該內(nèi)幕信息的人員聯(lián)絡、接觸，其證券交易活動與內(nèi)幕信息高度吻合。

【解釋】當事人如果想否認內(nèi)幕交易行為的存在，就必須負有舉證責任：對其在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)從事的相關證券買賣行為作出合理說明或者提供證據(jù)排除其存在利用內(nèi)幕信息從事相關證券交易活動的可能。

4.不屬于內(nèi)幕交易的情形

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，具有下列情形之一的，不屬于刑法上的內(nèi)幕交易行為：

(1)持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有上市公司5%以上股份的自然人、法人或者其他組織收購該上市公司股份的;

(2)按照事先訂立的書面合同、指令、計劃從事相關證券、期貨交易的;

(3)依據(jù)已被他人披露的信息而交易的;

(4)交易具有其他正當理由或者正當信息來源的。

5.利用未公開信息進行的交易

禁止證券交易場所、證券公司、證券登記結算機構、證券服務機構和其他金融機構的從業(yè)人員、有關監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員，利用因職務便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息，違反規(guī)定，從事與該信息相關的證券交易活動，或者明示、暗示他人從事相關交易活動。利用未公開信息進行交易給投資者造成損失的，應當依法承擔賠償責任。

【解釋】“老鼠倉”行為與內(nèi)幕交易行為的主要區(qū)別：(1)主體范圍不同?！袄鲜髠}”行為的主體特定，主要是證券交易場所、證券公司、證券登記結算機構、證券服務機構和其他金融機構的從業(yè)人員、有關監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員;而內(nèi)幕交易的主體不僅包括證券交易內(nèi)幕信息的知情人員，還包括非法獲取內(nèi)幕信息的人員;(2)所利用的信息不同?！袄鲜髠}”行為利用的是內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息;而內(nèi)幕交易利用的是內(nèi)幕信息。

【考點3】短線交易(2018年案例分析題)(★★★)(P301)

1.上市公司、股票在國務院批準的其他全國性證券交易場所交易的公司持有5%以上股份的股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員，將其持有的該公司的股票或者其他具有股權性質(zhì)的證券在買入后6個月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。但是，證券公司因購入包銷售后剩余股票而持有5%以上股份，以及有國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他情形的除外。

【解釋1】上述所稱董事、監(jiān)事、高級管理人員、自然人股東持有的股票或者其他具有股權性質(zhì)的證券，包括其配偶、父母、子女持有的及利用他人賬戶持有的股票或者其他具有股權性質(zhì)的證券。新修訂的《證券法》擴大了短線交易的主體范圍，將上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員以及自然人股東的直系親屬(配偶、父母、子女)一并納入短線交易的禁止范圍。

【解釋2】上述“買入后6個月內(nèi)賣出”是指從最后一筆買入時點起算6個月內(nèi)賣出的，“賣出后6個月內(nèi)又買入”是指從最后一筆賣出時點起算6個月內(nèi)又買入的。