【考點1】虛假陳述行為的界定(★)(P294)

1.虛假陳述包括虛假記載、誤導性陳述、重大遺漏以及不正當披露。

2.信息披露義務人未按照法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，以及證券交易所業(yè)務規(guī)則規(guī)定的信息披露期限、方式等要求及時、公平披露信息，應當認定構成“未按照規(guī)定披露信息”的信息披露違法行為。

3.信息披露義務人在信息披露文件中對所披露內容進行不真實記載，包括發(fā)生業(yè)務不入賬、虛構業(yè)務入賬、不按照相關規(guī)定進行會計核算和編制財務會計報告，以及其他在信息披露中記載的事實與真實情況不符的，應當認定構成“所披露的信息有虛假記載”的信息披露違法行為。

4.信息披露義務人在信息披露文件中或者通過其他信息發(fā)布渠道、載體，作出不完整、不準確陳述，致使或者可能致使投資者對其投資行為發(fā)生錯誤判斷的，應當認定構成“所披露的信息有誤導性陳述”的信息披露違法行為。

5.信息披露義務人在信息披露文件中未按照法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件以及證券交易所業(yè)務規(guī)則關于重大事件或者重要事項信息披露要求披露信息，遺漏重大事項的，應當認定構成“所披露的信息有重大遺漏”的信息披露違法行為。

【考點2】虛假陳述行為的行政責任(★★★)(P294)

1.證券服務機構(2017年案例分析題)

證券服務機構違反《證券法》的規(guī)定，未勤勉盡責，所制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，沒收業(yè)務收入，并處以業(yè)務收入1倍以上10倍以下的罰款，沒有業(yè)務收入或者業(yè)務收入不足50萬元的，處以50萬元以上500萬元以下的罰款;

情節(jié)嚴重的，并處暫停或者禁止從事證券服務業(yè)務。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以20萬元以上200萬元以下的罰款。

2.信息披露義務人

信息披露義務人報送的報告或者披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以100萬元以上1000萬元以下的罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以50萬元以上500萬元以下的罰款。

發(fā)行人的控股股東、實際控制人組織、指使從事上述違法行為，或者隱瞞相關事項導致發(fā)生上述情形的，處以100萬元以上1000萬元以下的罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處以50萬元以上500萬元以下的罰款。

3.《信息披露違法行為行政責任認定規(guī)則》的規(guī)定(2013年案例分析題、2016年案例分析題、2017年案例分析題)

(1)上市公司發(fā)生信息披露違法行為的，對負有保證信息披露真實、準確、完整、及時和公平義務的董事、監(jiān)事、高級管理人員，應當視情形認定其為直接負責的主管人員或者其他直接責任人員承擔行政責任，但其能夠證明已盡忠實、勤勉義務，沒有過錯的除外。

(2)如有證據(jù)證明因信息披露義務人受控股股東、實際控制人指使，未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，在認定信息披露義務人責任的同時，應當認定信息披露義務人控股股東、實際控制人的信息披露違法責任。信息披露義務人的控股股東、實際控制人是法人的，其負責人應當認定為直接負責的主管人員。

【解釋】控股股東、實際控制人直接授意、指揮從事信息披露違法行為，或者隱瞞應當披露信息、不告知應當披露信息的，應當認定控股股東、實際控制人指使從事信息披露違法行為。

(3)可以考慮“不予行政處罰”的情形

①當事人對認定的信息披露違法事項提出具體異議記載于董事會、監(jiān)事會、公司辦公會會議記錄等，并在上述會議中投反對票的;

②當事人在信息披露違法事實所涉及期間，由于不可抗力、失去人身自由等無法正常履行職責的;

③對公司信息披露違法行為不負有主要責任的人員在公司信息披露違法行為發(fā)生后及時向公司和證券交易所、證券監(jiān)管機構報告的。

(4)任何下列情形，不得單獨作為不予處罰情形認定：

①不直接從事經(jīng)營管理;

②能力不足、無相關職業(yè)背景;

③任職時間短、不了解情況;

④相信專業(yè)機構或者專業(yè)人員出具的意見和報告;

⑤受到股東、實際控制人控制或者其他外部干預。

【考點3】虛假陳述行為的民事賠償責任(★★★)(P296)

1.因果推定

投資者在虛假陳述實施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券，在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損，即推定投資者的損失與虛假陳述行為之間存在因果關系。(2013年案例分析題、2016年案例分析題、2017年案例分析題)

【解釋1】虛假陳述實施日：(1)對于虛假記載、誤導性陳述等積極虛假陳述行為，在指定信息披露媒體發(fā)布虛假陳述文件的日期，即可確定為虛假陳述實施日;(2)對于隱瞞和不履行信息披露義務的，則以法定期限的最后一個期日為虛假陳述實施日。

【解釋2】虛假陳述揭露日：(1)監(jiān)管機關有關立案稽查的消息，可以作為揭露日的標志;(2)媒體的揭露行為是否可以作為虛假陳述揭露日，可與相關股票是否停牌掛鉤，如果媒體的揭露行為引起該股票價格急劇波動導致其停牌的，則可以認定其揭露行為的時日為虛假陳述揭露日。

【解釋3】最高人民法院2019年11月印發(fā)的《全國法院民商事審判工作會議紀要》認為，原則上，只要交易市場對監(jiān)管部門立案調查、權威媒體刊載的揭露文章等信息存在著明顯的反應，對一方主張市場已經(jīng)知悉虛假陳述的抗辯，人民法院依法予以支持。

2.民事賠償責任

(1)無過錯責任

信息披露義務人未按照規(guī)定披露信息，或者公告的證券發(fā)行文件、定期報告、臨時報告及其他信息披露資料存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，信息披露義務人應當承擔賠償責任。

(2)過錯推定責任

①發(fā)行人的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、承銷的證券公司及其直接責任人員，應當與發(fā)行人承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。

②證券服務機構為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務活動制作、出具審計報告及其他鑒證報告、資產(chǎn)評估報告、財務顧問報告、資信評級報告或者法律意見書等文件，應當勤勉盡責，對所依據(jù)的文件資料內容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應當與委托人承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。

【考點4】重大違法公司強制退市制度(★★★)(P271)

1.上市公司存在欺詐發(fā)行、重大信息披露違法或者其他嚴重損害證券市場秩序的重大違法行為，且嚴重影響上市地位，其股票應當被終止上市。上市公司存在以下情形之一的，其股票應當被終止上市：

(1)上市公司首次公開發(fā)行股票申請或者披露文件存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，被中國證監(jiān)會依法作出行政處罰決定，或者被人民法院依法作出有罪生效判決。

(2)上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)并構成重組上市，申請或者披露文件存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，被中國證監(jiān)會依法作出行政處罰決定，或者被人民法院依法作出有罪生效判決。

(3)上市公司披露的年度報告存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，根據(jù)中國證監(jiān)會行政處罰決定認定的事實，導致連續(xù)會計年度財務指標實際已觸及《股票上市規(guī)則》規(guī)定的終止上市標準。

【解釋1】上市公司因存在上述第(1)、第(2)項情形，其股票被終止上市的，不得在交易所重新上市。

【解釋2】上市公司因存在上述第(3)項情形，其股票被終止上市的，自其股票進入全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌轉讓之日起的5個完整會計年度內，交易所不受理其重新上市申請。

【相關鏈接】股票的發(fā)行人在招股說明書等證券發(fā)行文件中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內容，已經(jīng)發(fā)行并上市的，國務院證券監(jiān)督管理機構可以責令發(fā)行人回購證券，或者責令負有責任的控股股東、實際控制人買回證券。

2.上市公司存在涉及國家安全、公共安全、生態(tài)安全、生產(chǎn)安全和公眾健康安全等領域的違法行為，情節(jié)惡劣，嚴重損害國家利益、社會公共利益，或者嚴重影響上市地位，其股票應當被終止上市。上市公司存在以下情形之一的，其股票應當被終止上市：

(1)上市公司或其主要子公司被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷。

(2)上市公司或其主要子公司被依法吊銷主營業(yè)務生產(chǎn)經(jīng)營許可證，或者存在喪失繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營法律資格的其他情形。

(3)交易所根據(jù)上市公司重大違法行為損害國家利益、社會公共利益的嚴重程度，結合公司承擔法律責任類型、對公司生產(chǎn)經(jīng)營和上市地位的影響程度等情形，認為公司股票應當終止上市的。

【解釋】上市公司因上述三種情形，其股票被終止上市的，自其股票進入全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌轉讓之日起的5個完整會計年度內，交易所不受理其重新上市申請。

【考點5】退市整理期(★)(P274)

1.對于股票已經(jīng)被證券交易所決定終止上市交易的強制退市公司，證券交易所應當設置“退市整理期”，在其退市前給予30個交易日的股票交易時間。

2.強制退市公司股票應當統(tǒng)一在全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)設立的專門層次掛牌轉讓。