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【知識點】上市公司的組織機構

【所屬章節(jié)】

第六章：公司法律制度

第六單元：上市公司的組織機構

上市公司的組織機構

考點01：股東大會的會議制度

1.年會

（1）上市公司的年度股東大會應當于上一會計年度結束后的6個月內(nèi)舉行。

（2）召開股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開20日前通知各股東；臨時股東大會應當于會議召開15日前通知各股東。

2.臨時股東大會

有下列情形之一的，應當在2個月內(nèi)召開臨時股東大會：

（1）董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)5人或者不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時；

（2）公司未彌補的虧損達實收股本總額的1/3時；

（3）單獨或者合計持有公司10％以上股份的股東請求時；

（4）董事會認為必要時；

（5）監(jiān)事會提議召開時。

3.股東大會的召集和主持

（1）股東大會由董事會召集，董事長主持。董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上的董事共同推舉一名董事主持。

（2）董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持。

（3）監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10％以上股份的股東可以自行召集和主持。

4.股東的臨時提案權

（1）單獨或者合計持有公司3％以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。

（2）董事會應當在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。（2019年案例分析題、2021年案例分析題、2022年案例分析題）

5.股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。

6.股東大會的會議記錄由主持人和出席會議的董事簽名。

7.累積投票制

累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。

8.董事職務的無因解除

（1）董事任期屆滿前被股東會或者股東大會有效決議解除職務，其主張解除不發(fā)生法律效力的，人民法院不予支持。

（2）董事職務被解除后，因補償與公司發(fā)生糾紛提起訴訟的，人民法院應當依據(jù)法律、行政法規(guī)、公司章程的規(guī)定或者合同的約定，綜合考慮解除的原因、剩余任期、董事薪酬等因素，確定是否補償以及補償?shù)暮侠頂?shù)額。

考點02:上市公司股東大會的決議方式

1.出席＋＞1/2

股東大會的一般決議（對解聘會計師事務所作出決議、選舉和更換獨立董事、審議批準變更募集資金用途事項、發(fā)行公司債券等），由出席股東大會的股東所持表決權的過半數(shù)通過。（2015年案例分析題）

2.回避＋出席＋＞1/2

股東大會在審議為股東、實際控制人及其關聯(lián)方提供的擔保議案時，該股東或者受該實際控制人支配的股東，不得參與該項表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。

3.出席＋≥2/3

上市公司的下列事項，應當經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權的2/3以上通過：

（1）修改公司章程；

（2）增加或者減少注冊資本；

（3）公司合并、分立、解散；

（4）變更公司形式；

（5）重大資產(chǎn)重組；

（6）上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30％的。

4.回避＋出席＋≥2/3

（1）上市公司重大資產(chǎn)重組事宜與本公司股東或者其關聯(lián)人存在關聯(lián)關系的，股東大會就重大資產(chǎn)重組事項進行表決時，關聯(lián)股東應當回避表決，該事項由出席股東大會的其他股東所持表決權的2/3以上通過。（第7章）

（2）上市公司非公開發(fā)行股票，本次發(fā)行涉及關聯(lián)股東的，應當回避表決，該事項由出席股東大會的其他股東所持表決權的2/3以上通過。（第7章）

（3）上市公司發(fā)行可轉換公司債券的募集說明書約定轉股價格向下修正條款的，轉股價格修正方案須提交公司股東大會表決，且須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2／3以上同意；股東大會進行表決時，持有公司可轉換債券的股東應當回避。（第7章）

5.分類表決：≥2/3＋≥2/3

對于發(fā)行優(yōu)先股的上市公司，一般情況下，優(yōu)先股股東不出席股東大會會議，所持股份沒有表決權。但以下情形，除須經(jīng)出席會議的普通股股東（含表決權恢復的優(yōu)先股股東）所持表決權的2/3以上通過之外，還須經(jīng)出席會議的優(yōu)先股股東（不含表決權恢復的優(yōu)先股股東）所持表決權的2/3以上通過：

（1）修改公司章程中與優(yōu)先股相關的內(nèi)容；

（2）一次或者累計減少公司注冊資本超過10％；

（3）公司合并、分立、解散或者變更公司形式；

（4）發(fā)行優(yōu)先股。

6.主動退市

上市公司擬決定其股票不再在交易所交易，或者轉而申請在其他交易場所交易或者轉讓的，應當召開股東大會作出決議，須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過，且經(jīng)出席會議的除以下股東以外的其他股東所持表決權的2/3以上通過：

（1）上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員；

（2）單獨或者合計持有上市公司5％以上股份的股東。

考點03:上市公司的對外擔保

1.股東大會

（1）回避＋出席＋＞1/2

上市公司為股東、實際控制人及其關聯(lián)方提供擔保，必須由股東大會作出決議；股東大會在審議為股東、實際控制人及其關聯(lián)方提供的擔保議案時，該股東或受該實際控制人支配的股東，不得參與該項表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。

（2）出席＋≥2/3

上市公司在1年內(nèi)擔保金額超過公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)30％的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

（3）出席＋＞1/2

上市公司提供的下列擔保，應當經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權的過半數(shù)通過：

①單筆擔保額超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10％的擔保；

②上市公司及其控股子公司的對外擔?？傤~，超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)50％以后提供的任何擔保；

③為資產(chǎn)負債率超過70％的擔保對象提供的擔保。

2.董事會

應由董事會審批的對外擔保，必須經(jīng)出席董事會的2/3以上董事審議同意并作出決議。

考點04：股份有限公司的董事會

1.董事會的組成

（1）股份有限公司董事會成員為5～19人，董事會成員中可以有公司職工代表。

（2）董事會設董事長1人，可以設副董事長。

2.董事會的會議制度

（1）董事會每年度至少召開2次會議，每次會議應當于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。

（2）董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。（2016年案例分析題）

（3）董事因故不能出席會議的，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權范圍。

（4）董事會會議由董事長召集和主持，董事長不能或者不履行職務的，由副董事長履行職務；副董事長不能或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務。

（5）董事會的會議記錄由出席會議的董事簽名。

3.臨時董事會的召開條件（2016年案例分析題）

（1）代表10％以上表決權的股東提議；

（2）1/3以上董事提議；

（3）監(jiān)事會提議。

4.董事會的決議方式

（1）全體＋＞1/2

董事會作出決議（如選舉董事長、更換高級管理人員）必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。（2016年案例分析題、2022年案例分析題）

（2）出席＋≥2/3

上市公司應由董事會審批的對外擔保，必須經(jīng)出席董事會的2/3以上董事審議同意并作出決議。

（3）回避＋＞1/2

上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數(shù)的無關聯(lián)關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關聯(lián)關系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關聯(lián)關系董事人數(shù)不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。

5.損失賠償

董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任；但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。

考點05：公司決議的效力

1.決議不成立

股東（大）會、董事會決議存在下列情形之一，當事人主張決議不成立的，人民法院應當予以支持：

（1）公司未召開會議的，但依據(jù)公司法或者公司章程規(guī)定可以不召開股東會或者股東大會而直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外；

（2）會議未對決議事項進行表決的；

（3）出席會議的人數(shù)或者股東所持表決權不符合公司法或者公司章程規(guī)定的；

（4）會議的表決結果未達到公司法或者公司章程規(guī)定的通過比例的；

（5）導致決議不成立的其他情形。

2.決議無效

股東（大）會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。

3.決議的撤銷（2018年案例分析題、2019年案例分析題）

（1）股東（大）會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。

（2）會議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，且對決議未產(chǎn)生實質影響，股東請求撤銷的，人民法院不予支持。

4.原告資格

（1）公司股東、董事、監(jiān)事等請求確認股東（大）會、董事會決議無效或者不成立的，人民法院應當依法予以受理。

（2）請求撤銷股東（大）會、董事會決議的原告，應當在起訴時具有公司股東資格。

5.被告

原告請求確認股東（大）會、董事會決議不成立、無效或者撤銷決議的案件，應當列公司為被告。對決議涉及的其他利害關系人，可以依法列為第三人。

6.股東（大）會、董事會決議被人民法院判決確認無效或者撤銷的，公司依據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關系不受影響。

考點06：上市公司獨立董事制度

1.獨立性

（1）獨立董事是指不在上市公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。

（2）獨立董事必須具有獨立性。獨立董事應當獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人或者其他與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響。

（3）獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責。

2.人數(shù)要求

（1）上市公司董事會成員中應當至少包括1/3獨立董事。

（2）上市公司應當在公司章程中明確，聘任適當人員擔任獨立董事，其中至少包括1名會計專業(yè)人士。

（3）上市公司董事會下設薪酬與考核、審計、提名等專門委員會的，獨立董事應當在審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會成員中占多數(shù)，并擔任召集人。

3.獨立董事的任職條件

（1）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關規(guī)定，具備擔任上市公司董事的資格；

（2）具有《上市公司獨立董事規(guī)則》所要求的獨立性；

（3）具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；

（4）具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗；

（5）法律法規(guī)、公司章程規(guī)定的其他條件。

4.下列人員不得擔任獨立董事

（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬（配偶、父母、子女等）、主要社會關系（兄弟姐妹、配偶的父母、子女的配偶、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

（2）直接或者間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；

（3）在直接或者間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；

（4）最近1年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；

（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員；

（6）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章等規(guī)定的其他人員；

（7）公司章程規(guī)定的其他人員；

（8）中國證監(jiān)會認定的其他人員。

5.獨立董事的提名

（1）上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。

（2）獨立董事的提名人在提名前應當征得被提名人的同意。提名人應當充分了解被提名人職業(yè)、學歷、職稱、詳細的工作經(jīng)歷、全部兼職等情況，并對其擔任獨立董事的資格和獨立性發(fā)表意見，被提名人應當就其本人與上市公司之間不存在任何影響其獨立客觀判斷的關系發(fā)表公開聲明。

6.獨立董事的任期

（1）獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過6年。

（2）獨立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。

（3）獨立董事任期屆滿前，上市公司可以經(jīng)法定程序解除其職務。提前解除職務的，上市公司應將其作為特別披露事項予以披露。

（4）獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨立董事辭職應向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關或其認為有必要引起公司股東和債權人注意的情況進行說明。

（5）如因獨立董事辭職導致公司董事會中獨立董事所占的比例低于《上市公司獨立董事規(guī)則》規(guī)定的最低要求（≥1/3）時，該獨立董事的辭職報告應當在下任獨立董事填補其缺額后生效。

7.獨立董事的特別職權

為了充分發(fā)揮獨立董事的作用，獨立董事除應當具有《公司法》和其他相關法律、法規(guī)賦予董事的職權外，上市公司還應當賦予獨立董事以下特別職權：

（1）重大關聯(lián)交易（指上市公司擬與關聯(lián)人達成的總額高于300萬元或者高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的關聯(lián)交易）應由獨立董事事前認可；獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據(jù)；

（2）向董事會提議聘用或者解聘會計師事務所；

（3）向董事會提請召開臨時股東大會；

（4）提議召開董事會；

（5）在股東大會召開前公開向股東征集投票權；

（6）獨立聘請外部審計機構和咨詢機構，對公司的具體事項進行審計和咨詢

8.應當發(fā)表獨立意見的事項

獨立董事應當對以下事項向董事會或者股東大會發(fā)表獨立意見：

（1）提名、任免董事；

（2）聘任或者解聘高級管理人員；

（3）公司董事、高級管理人員的薪酬；

（4）上市公司的股東、實際控制人及其關聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或者新發(fā)生的總額高于300萬元或者高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

（5）獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項；

（6）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會和公司章程規(guī)定的其他事項。

9.述職報告

（1）獨立董事應當按時出席董事會會議，了解上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營和運作情況，主動調查、獲取做出決策所需要的情況和資料。

（2）獨立董事應當向公司股東大會提交年度述職報告，對其履行職責的情況進行說明。

10.獨立董事的履職保障

（1）為了保證獨立董事有效行使職權，上市公司應當為獨立董事履行職責提供所必需的工作條件。上市公司董事會秘書應積極為獨立董事履行職責提供協(xié)助，如介紹情況、提供材料等，定期通報公司運營情況，必要時可組織獨立董事實地考察。獨立董事發(fā)表的獨立意見、提案及書面說明應當公告的，上市公司應及時協(xié)助辦理公告事宜。

（2）上市公司應當保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權。凡須經(jīng)董事會決策的事項，上市公司必須按法定的時間提前通知獨立董事并同時提供足夠的資料，獨立董事認為資料不充分的，可以要求補充。當2名或者2名以上獨立董事認為資料不充分或者論證不明確時，可聯(lián)名書面向董事會提出延期召開董事會會議或者延期審議該事項，董事會應予以采納。上市公司向獨立董事提供的資料，上市公司及獨立董事本人應當至少保存5年。

（3）獨立董事行使職權時，上市公司有關人員應當積極配合，不得拒絕、阻礙或者隱瞞，不得干預其獨立行使職權。

（4）獨立董事聘請中介機構的費用及其他行使職權時所需的費用由上市公司承擔。

（5）上市公司應當給予獨立董事適當?shù)慕蛸N。津貼的標準應當由董事會制訂預案，股東大會審議通過，并在公司年報中進行披露。除上述津貼外，獨立董事不應從該上市公司及其主要股東或者有利害關系的機構和人員取得額外的、未予披露的其他利益。

（6）上市公司可以建立必要的獨立董事責任保險制度，以降低獨立董事正常履行職責可能引致的風險。

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