在學習2024年注會《經(jīng)濟法》第十一章的“經(jīng)營者集中的申報”時，需要重點注意：兩個以上經(jīng)營者均擁有對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響的，構(gòu)成對其他經(jīng)營者的共同控制。此點為2024年新增內(nèi)容，請同學們多加關(guān)注。

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【所屬章節(jié)】

第十一章  反壟斷法律制度

第四單元  經(jīng)營者集中

【知 識 點】

經(jīng)營者集中的申報

（1）經(jīng)營者合并；

（2）經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；

（3）經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。

2.根據(jù)《經(jīng)營者集中審查規(guī)定》，判斷經(jīng)營者是否取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響，應(yīng)當考慮下列因素：

（1）交易的目的和未來的計劃；

（2）交易前后其他經(jīng)營者的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其變化；

（3）其他經(jīng)營者股東會等權(quán)力機構(gòu)的表決事項及其表決機制，以及其歷史出席率和表決情況；

（4）其他經(jīng)營者董事會等決策或者管理機構(gòu)的組成及其表決機制，以及其歷史出席率和表決情況；

（5）其他經(jīng)營者高級管理人員的任免等；

（6）其他經(jīng)營者股東、董事之間的關(guān)系，是否存在委托行使投票權(quán)、一致行動人等；

（7）該經(jīng)營者與其他經(jīng)營者是否存在重大商業(yè)關(guān)系、合作協(xié)議等。

3.經(jīng)營者集中經(jīng)濟效果的兩面性，決定了《反壟斷法》對它的規(guī)制在于“控制”，而非“禁止”。我國采取強制的事前申報制度，當事人在實施集中前必須事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)（國家市場監(jiān)督管理總局）申報，執(zhí)法機構(gòu)審查批準后才可實施集中。

解釋

經(jīng)營者集中未達到規(guī)定的申報標準，但有證據(jù)證明該經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以要求經(jīng)營者申報并書面通知經(jīng)營者。集中尚未實施的，經(jīng)營者未申報或者申報后獲得批準前不得實施集中；集中已經(jīng)實施的，經(jīng)營者應(yīng)當自收到書面通知之日起120日內(nèi)申報，并采取暫停實施集中等必要措施減少集中對競爭的不利影響。

4.法律責任

經(jīng)營者違反《反壟斷法》的規(guī)定實施集中，且具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，由國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)責令停止實施集中、限期處分股份或者資產(chǎn)、限期轉(zhuǎn)讓營業(yè)以及采取其他必要措施恢復(fù)到集中前的狀態(tài)，處上一年度銷售額10％以下的罰款；不具有排除、限制競爭效果的，處500萬元以下的罰款。

 相關(guān)鏈接1

經(jīng)營者濫用市場支配地位的，由反壟斷執(zhí)法機構(gòu)責令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額1％以上10％以下的罰款。

相關(guān)鏈接2

經(jīng)營者違反《反壟斷法》的規(guī)定，達成并實施壟斷協(xié)議的，由反壟斷執(zhí)法機構(gòu)責令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額1％以上10％以下的罰款，上一年度沒有銷售額的，處500萬元以下的罰款；尚未實施所達成的壟斷協(xié)議的，可以處300萬元以下的罰款。

相關(guān)鏈接3

行業(yè)協(xié)會違反《反壟斷法》的規(guī)定，組織本行業(yè)的經(jīng)營者達成壟斷協(xié)議的，由反壟斷執(zhí)法機構(gòu)責令改正，可以處300萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，社會團體登記管理機關(guān)可以依法撤銷登記。

5.申報標準

根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定》（2024年1月22日修訂），經(jīng)營者集中達到下列標準之一的，經(jīng)營者應(yīng)當事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，未申報的不得實施集中：

（1）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過120億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過8億元人民幣；

（2）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過40億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過8億元人民幣。

 解釋

營業(yè)額包括相關(guān)經(jīng)營者上一會計年度內(nèi)銷售產(chǎn)品和提供服務(wù)所獲得的收入，扣除相關(guān)稅金及附加。

6.豁免條件

經(jīng)營者集中有下列情形之一的，可以不向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報：

（1）參與集中的一個經(jīng)營者擁有其他每個經(jīng)營者50％以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)的；

（2）參與集中的每個經(jīng)營者50％以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)被同一個未參與集中的經(jīng)營者擁有的。

解釋

由于這些企業(yè)在集中之前本來就已經(jīng)具有控制與被控制關(guān)系，集中不會產(chǎn)生或者加強其市場支配地位。

7.申報文件、資料

（1）申報書；

（2）集中對相關(guān)市場競爭狀況影響的說明；

（3）集中協(xié)議；

（4）參與集中的經(jīng)營者經(jīng)會計師事務(wù)所審計的上一會計年度財務(wù)會計報告；

（5）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)規(guī)定的其他文件、資料。

解釋

經(jīng)營者提交的文件、資料不完備的，應(yīng)當在國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)規(guī)定的期限內(nèi)補交文件、資料。經(jīng)營者逾期未補交文件、資料的，視為未申報。

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