【小編"紀(jì)念"】2013年中級會計職稱已經(jīng)開始備考，學(xué)員們不要懈怠，小編會與您一路同行。今天給大家準(zhǔn)備的是《經(jīng)濟(jì)法》里面比較難點的：抵押。供學(xué)員們參考。

　　所屬章節(jié)：本知識點屬于中級《經(jīng)濟(jì)法》第五章合同法律制度的第五節(jié)合同的擔(dān)保的內(nèi)容

　　本知識點內(nèi)容導(dǎo)航：抵押是指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償

　　正文：抵押

　　抵押是指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押財產(chǎn)。

　　同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。

　　(一) 抵押財產(chǎn)

　　抵押人只能以法律規(guī)定可以抵押的財產(chǎn)提供擔(dān)保;法律規(guī)定不可以抵押的財產(chǎn)，抵押人不得用于提供擔(dān)保。

　　作為抵押物的財產(chǎn)必須是能夠轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)，并必須具備下列條件：(1) 抵押人對抵押物必須有處分權(quán)，抵押人如果對財產(chǎn)沒有處分權(quán)，不僅抵押合同難以成立，而且即使成立了抵押合同，抵押權(quán)人的抵押權(quán)也難以保證充分實現(xiàn)。所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)、依法被查封、扣押或者采取其他強(qiáng)制措施的財產(chǎn)，不得抵押。(2) 抵押物必須是法律允許轉(zhuǎn)讓的，法律禁止轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)，如土地、國防設(shè)施等不得轉(zhuǎn)讓。(3) 抵押物的價值應(yīng)與所擔(dān)保的債權(quán)金額一致。(4) 用作抵押物的財產(chǎn)原則上應(yīng)便于管理和實施，原則上應(yīng)是不動產(chǎn)，也包括生產(chǎn)設(shè)備、日用生活品、交通運輸工具等一切有價值的動產(chǎn)。

　　根據(jù)《物權(quán)法》和《擔(dān)保法》的規(guī)定，債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押：(1) 建筑物和其他土地附著物;(2) 建設(shè)用地使用權(quán);(3) 以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán);(4) 生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品;(5) 正在建造的建筑物、船舶、航空器;(6) 交通運輸工具;(7) 抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物;(8) 抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán);(9) 法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將上述所列財產(chǎn)一并抵押。

　　(二) 抵押合同和抵押物登記

　　1. 抵押合同

　　設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立抵押合同。抵押合同一般包括下列條款：(1) 被擔(dān)保債權(quán)的種類和數(shù)額;(2) 債務(wù)人履行債務(wù)的期限;(3) 抵押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)歸屬或者使用權(quán)歸屬;(4) 擔(dān)保的范圍，包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用;(5) 當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項。抵押合同不完全具備以上規(guī)定內(nèi)容的，可以補(bǔ)正。

　　抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。

　　抵押合同對被擔(dān)保的主債權(quán)種類、抵押財產(chǎn)沒有約定或者約定不明，根據(jù)主合同和抵押合同不能補(bǔ)正或者無法推定的，抵押不成立。

　　2. 抵押物登記

　　當(dāng)事人以法律規(guī)定的需要辦理抵押物登記的財產(chǎn)作抵押的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)部門辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。

　　辦理抵押物登記的部門如下：(1) 以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門;(2) 以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門;(3) 以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門;(4) 以航空器、船舶、車輛抵押的，為運輸工具的登記部門;(5) 以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的，為財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門。

　　以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。當(dāng)事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門。

　　(三) 抵押的效力

　　抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。

　　1. 抵押權(quán)對抵押物所生孳息及已存在租賃權(quán)的效力

　　債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，致使抵押財產(chǎn)被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權(quán)人有權(quán)收取該抵押財產(chǎn)的天然孳息或者法定孳息，但抵押權(quán)人未通知應(yīng)當(dāng)清償法定孳息的義務(wù)人的除外。孳息的清償順序為：(1) 充抵收取孳息的費用;(2) 主債權(quán)的利息;(3) 主債權(quán)。

　　訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。

　　2. 抵押期間抵押物的轉(zhuǎn)讓

　　抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得的價款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。轉(zhuǎn)讓的價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。

[1] [2] 下一頁