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合營(yíng)安排的概念及認(rèn)定

　　(一)合營(yíng)安排的概念

　　合營(yíng)安排是指一項(xiàng)由兩個(gè)或兩個(gè)以上的參與方共同控制的安排。合營(yíng)安排具有下列特征：

　　1.各參與方均受到該安排的約束

　　2.兩個(gè)或兩個(gè)以上的參與方對(duì)該安排實(shí)施共同控制

　　(二)合營(yíng)安排的認(rèn)定

　　1.共同控制

　　共同控制，是指按照相關(guān)約定對(duì)某項(xiàng)安排所共同的控制，并且該安排的相關(guān)活動(dòng)必須經(jīng)過分享控制權(quán)的參與方一致同意后才能決策。

　　(1)集體控制

　　如果所有參與方或一組參與方必須一致行動(dòng)才能決定某項(xiàng)安排的相關(guān)活動(dòng)，則稱所有參與方或一組參與方集體控制該安排。

　　(2)相關(guān)活動(dòng)的決策

　　如果存在兩個(gè)或兩個(gè)以上的參與方組合能夠集體控制某項(xiàng)安排的，不構(gòu)成共同控制。

　　即共同控制合營(yíng)安排的參與方組合是唯一的。

　　【例題?單選題】甲企業(yè)由A公司、B公司和C公司組成，協(xié)議規(guī)定，相關(guān)活動(dòng)的決策至少需要75%表決權(quán)通過才能實(shí)施。假定A公司、B公司和C公司任意兩方均可達(dá)成一致意見，但三方不可能同時(shí)達(dá)成一致意見。下列項(xiàng)目中屬于共同控制的是(　　。

　　A.A公司、B公司、C公司在該甲企業(yè)中擁有的表決權(quán)分別為50%、35%和15%

　　B.A公司、B公司、C公司在該甲企業(yè)中擁有的表決權(quán)分別為50%、25%和25%

　　C.A公司、B公司、C公司在該甲企業(yè)中擁有的表決權(quán)分別為80%、10%和10%

　　D.A公司、B公司、C公司在該甲企業(yè)中擁有的表決權(quán)分別為40%、30%和30%

　　【答案】A

　　【解析】選項(xiàng)A，A公司和B公司是能夠集體控制該安排的唯一組合，屬于共同控制;選項(xiàng)B，A公司和B公司、A公司和C公司是能夠集體控制該安排的兩個(gè)組合，如果存在兩個(gè)或兩個(gè)以上的參與方組合能夠集體控制某項(xiàng)安排的，不構(gòu)成共同控制;選項(xiàng)C，A公司可以對(duì)甲企業(yè)實(shí)施控制，不屬于共同控制范圍;選項(xiàng)D，任意兩個(gè)投資者持股比例都達(dá)不到75%，不屬于共同控制。

　　假設(shè)A公司、B公司、C公司、D公司分別持有E公司40%、30%、20%和10%的表決權(quán)股份，E公司相關(guān)活動(dòng)的決策需要85%以上表決權(quán)通過方可做出。

　　本例中，E公司的表決權(quán)安排使得：

　　(1)A公司、B公司、C公司、D公司任何一方均不能單獨(dú)控制E公司。

　　(2)參與方組合可能的形式有：A公司和B公司，A公司和C公司，A公司和D公司，B公司和C公司，B公司和D公司，C公司和D公司，A公司、B公司、C公司，A公司、B公司、D公司，A公司、C公司、D公司，B公司、C公司、D公司，A公司、B公司、C公司、D公司。在這些參與方組合中，盡管所有參與方(A公司、B公司、C公司、D公司)聯(lián)合起來必然能夠控制E公司，但A公司、B公司、C公司聯(lián)合起來即可控制E公司，且A公司、B公司、C公司是聯(lián)合起來能夠控制E公司的參與方數(shù)量最少的組合。因此，稱A公司、B公司、C公司集體控制E公司，而不是A公司、B公司、C公司、D公司集體控制E公司。

　　需要注意的是：

　　若在本例中，假定E公司相關(guān)活動(dòng)的決策需要95%以上表決權(quán)通過方可做出。則E公司的表決權(quán)安排使得：①A公司、B公司、C公司、D公司任何一方均不能單獨(dú)控制E公司;②必須由所有參與方(A公司、B公司、C公司、D公司)聯(lián)合起來才能控制E公司，且所有參與方是聯(lián)合起來能夠控制E公司的參與方數(shù)量最少的組合。因此，稱所有參與方集體控制銷售E公司。

　　若在本例中，假定E公司相關(guān)活動(dòng)的決策需要75%以上表決權(quán)通過方可做出。則E公司的表決權(quán)安排使得：①A公司、B公司、C公司、D公司任何一方均不能單獨(dú)控制E公司;②A公司、B公司和C公司的組合或A公司、B公司和D公司的組合均可集體控制該安排。該安排不構(gòu)成共同控制。

　　(3)爭(zhēng)議解決機(jī)制

　　(4)僅享有保護(hù)性權(quán)利的參與方不享有共同控制

　　A公司、B公司、C公司、D公司簽訂一項(xiàng)協(xié)議M，共同進(jìn)行汽車的生產(chǎn)和銷售，并成立了一個(gè)委員會(huì)X，主導(dǎo)有關(guān)生產(chǎn)和銷售汽車的所有重大事項(xiàng)，如年度預(yù)算的復(fù)核審批、經(jīng)理層任命、營(yíng)銷策略等。A公司、B公司、C公司、D公司各在該委員會(huì)中占據(jù)一個(gè)席位，委員會(huì)的決策要求所有成員一致同意。

　　同時(shí)，A公司和B公司簽訂了協(xié)議N，并成立委員會(huì)P，用于協(xié)調(diào)A公司和B公司之間關(guān)于汽車生產(chǎn)和銷售的所有重大事項(xiàng)。委員會(huì)P的2名成員分別由A公司和B公司任命。

　　委員會(huì)P有權(quán)做出決策，并提交到委員會(huì)X審批。委員會(huì)P決定的任何事項(xiàng)都要經(jīng)過A公司和B公司的一致同意，但是，如果A公司和B公司不能達(dá)成一致，則A公司擁有決定權(quán)。A公司和B公司必須按照委員會(huì)P做出的決策在委員會(huì)X中進(jìn)行投票。

　　本例中，存在兩份單獨(dú)的協(xié)議M和N。但是，由于這兩份協(xié)議與汽車的生產(chǎn)和銷售這同一項(xiàng)活動(dòng)相關(guān)，因此，參與方應(yīng)同時(shí)評(píng)估協(xié)議M和N，從而確定是否存在合營(yíng)安排。例如，如果單獨(dú)考慮協(xié)議M，似乎A公司、B公司、C公司、D公司共同控制該安排。但是，協(xié)議M與協(xié)議N一并考慮時(shí)，發(fā)現(xiàn)A公司能夠通過委員會(huì)P主導(dǎo)B公司在委員會(huì)X中的投票，因此，B公司是A公司的事實(shí)代理人，對(duì)該安排不具有共同控制。只有A公司、C公司、D公司對(duì)該合營(yíng)安排具有共同控制。

　　2.合營(yíng)安排中的不同參與方

　　只要兩個(gè)或兩個(gè)以上的參與方對(duì)該安排實(shí)施共同控制，一項(xiàng)安排就可以被認(rèn)定為合營(yíng)安排，并不要求所有參與方都對(duì)該安排享有共同控制。對(duì)合營(yíng)安排享有共同控制的參與方(分享控制權(quán)的參與方)被稱為“合營(yíng)方”;對(duì)合營(yíng)安排不享有共同控制的參與方被稱為“非合營(yíng)方”。例如，根據(jù)上述共同控制的判斷，可以發(fā)現(xiàn)，，E公司為一項(xiàng)合營(yíng)安排，A公司、B公司、C公司為E公司的合營(yíng)方、D公司為E公司的非合營(yíng)方。

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