問：根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)可以分為法人制和非法人制的企業(yè)。

　　請(qǐng)問1、這兩種企業(yè)及其中外股東在納稅上應(yīng)分別如何處理?

　　2、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，外國投資者在合作企業(yè)繳納所得稅前可以先行收回投資，這一規(guī)定是否既適用于法人形式也適用于非法人形式的中外合作經(jīng)營企業(yè)?企業(yè)是否可以不繳納企業(yè)所得稅就向股東分配?

　　3、“先行收回投資”視為發(fā)放股息還是減資?

　　答： 1、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第四條規(guī)定，合作企業(yè)包括依法取得中國法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)。

　　不具有法人資格的合作企業(yè)，本實(shí)施細(xì)則第九章有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　第十四條規(guī)定，合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責(zé)任公司。除合作企業(yè)合同另有約定外，合作各方以其投資或者提供的合作條件為限對(duì)合作企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。

　　合作企業(yè)以其全部資產(chǎn)對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　《企業(yè)所得稅法》第二條第二款規(guī)定，本法所稱居民企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)成立，或者依照外國(地區(qū))法律成立但實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)的企業(yè)。

　　《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第三條第一款規(guī)定，企業(yè)所得稅法第二條所稱依法在中國境內(nèi)成立的企業(yè)，包括依照中國法律、行政法規(guī)在中國境內(nèi)成立的企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體以及其他取得收入的組織。

　　第十七條規(guī)定，第一款規(guī)定，企業(yè)所得稅法第六條第(四)項(xiàng)所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指企業(yè)因權(quán)益性投資從被投資方取得的收入。

　　《國家稅務(wù)總局關(guān)于新企業(yè)所得稅法精神宣傳提綱》(國稅函〔2008〕159號(hào))第五條規(guī)定，納稅人范圍的確定。

　　考慮到實(shí)踐中從事生產(chǎn)經(jīng)營經(jīng)濟(jì)主體的組織形式多樣，為充分體現(xiàn)稅收公平、中性的原則，新企業(yè)所得稅法及其實(shí)施條例改變過去內(nèi)資企業(yè)所得稅以獨(dú)立核算的三個(gè)條件來判定納稅人標(biāo)準(zhǔn)的做法，將以公司制和非公司制形式存在的企業(yè)和取得收入的組織確定為企業(yè)所得稅納稅人，具體包括國有企業(yè)、集體企業(yè)、私營企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、股份制企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外國企業(yè)、外資企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位和從事經(jīng)營活動(dòng)的其他組織，保持與國際上大多數(shù)國家的做法協(xié)調(diào)一致。

　　《國家稅務(wù)總局關(guān)于天津津富高速有限公司等9家中外合作高速公路企業(yè)外方股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)企業(yè)所得稅問題的批復(fù)》(國稅函〔2010〕432號(hào))第二條規(guī)定，外國合作者根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定和合同約定，從合作企業(yè)中分得的利潤，應(yīng)作為外國合作者取得的股息所得征收企業(yè)所得稅。

　　根據(jù)上述規(guī)定，具有法人資格的合作企業(yè)，為有限責(zé)任公司。各合作者為該公司的股東，合作企業(yè)為企業(yè)。合作企業(yè)為增值稅、營業(yè)稅、消費(fèi)稅、企業(yè)所得稅等納稅人，同時(shí)應(yīng)按規(guī)定代扣代繳稅款，為扣繳義務(wù)人。股東從合作企業(yè)取得的稅后利潤，股東屬于取得股息、紅利所得，應(yīng)按規(guī)定繳納企業(yè)所得稅/個(gè)人所得稅。其中外籍個(gè)人取得的股息、紅利所得，按照《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人所得稅若干政策問題的通知》(財(cái)稅字〔1994〕20號(hào))規(guī)定，免征個(gè)人所得稅。

　　對(duì)于不具有法人資格的合作企業(yè)，也為企業(yè)所得稅納稅人，應(yīng)按規(guī)定申報(bào)繳納企業(yè)所得稅。該企業(yè)也為增值稅、營業(yè)稅等納稅人，也為扣繳義務(wù)人。合作者從合作企業(yè)取得的收益，屬于權(quán)益性投資所得，應(yīng)按規(guī)定繳納企業(yè)所得稅/個(gè)人所得稅。我們認(rèn)為，對(duì)于外籍個(gè)人，可參照財(cái)稅字〔1994〕20號(hào)文件規(guī)定，免征個(gè)人所得稅。

　　2、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第四條規(guī)定，合作企業(yè)包括依法取得中國法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)。

　　不具有法人資格的合作企業(yè)，本實(shí)施細(xì)則第九章有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　第四十四條規(guī)定，中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請(qǐng)按照下列方式先行回收其投資：

　　(二)經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)按照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;

　　外國合作者依照前款規(guī)定在合作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　因不具有法人資格的合作企業(yè)在該細(xì)則第九章中未對(duì)上述事項(xiàng)作出特別規(guī)定，因此，不論合作企業(yè)是否具有法人資格，可按上述規(guī)定，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資。

　　企業(yè)應(yīng)繳納企業(yè)所得稅后，方可向合作者分配利潤。

　　3、先行收回投資可視為撤回或減少投資處理。

　　合作者為企業(yè)的，先行收回投資可按《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2011年第34號(hào))第五條規(guī)定處理。

　　合作者為個(gè)人的，按照《國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人終止投資經(jīng)營收回款項(xiàng)征收個(gè)人所得稅問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2011年第41號(hào))規(guī)定進(jìn)行處理。

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