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【內(nèi)容導航】

我國對外簽署稅收協(xié)定典型條款

【所屬章節(jié)】

第三章 國際稅收

【知識點】我國對外簽署稅收協(xié)定典型條款

我國對外簽署稅收協(xié)定典型條款

（一）稅收居民

在本協(xié)定中，“締約國一方居民”是指按照該締約國法律，由于住所、居所、成立地、管理機構所在地，或者其他類似的標準，在該締約國負有納稅義務的人，并且包括該締約國及其行政區(qū)或地方當局。

1.加比規(guī)則

同一人有可能同時為締約國雙方居民。為了解決這種情況下個人最終居民身份的歸屬，稅收協(xié)定普遍采取“加比規(guī)則”，加比規(guī)則的使用是有先后順序的，只有當使用前一標準無法解決問題時，才使用后一標準。公司及其他團體的雙重居民身份沖突協(xié)調(diào)規(guī)則，一般以實際管理機構為依據(jù)判定。有些協(xié)定沒有加比原則，需要根據(jù)協(xié)定條款的其他規(guī)定，如根據(jù)協(xié)商條款進行處理。

2.雙重居民身份下最終居民身份的判定

3.公司及其他團體居民身份判定依據(jù)

實際管理機構所在地，是指實質(zhì)上作出有關企業(yè)整體經(jīng)營關鍵性的管理與商業(yè)決策之地。通常理解為最高層人員如董事會作出決策所在地。一個實體可以有多個管理機構所在地，但是只能有一個實際管理機構所在地。

（二）常設機構

1.常設機構主要用來確定企業(yè)是否在某國或地區(qū)具有納稅義務，從而使該國或地區(qū)能對歸屬于常設機構的所得進行征稅。常設機構規(guī)則不僅是征稅的前提條件，還是辨別應稅所得征收方式的基礎。一般來說，對歸屬于常設機構的所得要按照常設機構營業(yè)利潤征稅，對不歸屬于常設機構的所得則按照其他條款處理。

2.常設機構，是指企業(yè)進行全部或部分營業(yè)的固定營業(yè)場所。常設機構包括：管理場所；分支機構；辦事處；工廠；車間（作業(yè)場所）；礦場、油井或氣井、采石場或者其他開采自然資源的場所。

（1）一般常設機構

一般常設機構是具有固定性、持續(xù)性和經(jīng)營性的營業(yè)場所，但不包括從事協(xié)定所列舉的專門從事準備性、輔助性活動的機構。即締約國一方企業(yè)在締約國另一方僅由于倉儲、展覽、采購及信息收集等活動的目的設立的具有準備性或輔助性的固定場所，不應被認定為常設機構。

（2）工程型常設機構

包括建筑工地，建筑、裝配或安裝工程，或者與其有關的監(jiān)督管理活動，但僅以該工地、工程或活動連續(xù)達到規(guī)定時間（通常為6個月）以上的為限，未達到該規(guī)定時間的則不構成常設機構。

（3）勞務型常設機構

“締約國一方企業(yè)通過雇員或者其他人員，在締約國另一方為同一個項目或相關聯(lián)的項目提供勞務，包括咨詢勞務，僅以在任何__個月中連續(xù)或累計超過__天/月為限，未達到該規(guī)定時間的則不構成常設機構?！辈煌瑓f(xié)定對時間長度的計算方法有所不同，通常為任何12個月中連續(xù)或累計超過6個月或183天。

（4）代理型常設機構

當一個人（除稅收協(xié)定規(guī)定的獨立代理人外）在締約國一方代表締約國另一方的企業(yè)進行活動，有權以該企業(yè)的名義簽訂合同并經(jīng)常行使這種權力，這個人為該企業(yè)進行的任何活動，應認為該企業(yè)在該締約國一方設有常設機構。

（三）營業(yè)利潤

1.締約國一方企業(yè)的利潤應僅在該國征稅，但該企業(yè)通過設在締約國另一方的常設機構進行營業(yè)的除外。如果該企業(yè)通過在締約國另一方的常設機構進行營業(yè)，其利潤可以在另一國征稅，但應僅以歸屬于該常設機構的利潤為限。

2.稅收協(xié)定規(guī)定，只有在構成常設機構的情況下，來源國才有權對營業(yè)利潤征稅。因此營業(yè)利潤條款是與“常設機構”密切相關的條款?！俺ＴO機構”條款主要起界定作用，明確哪些活動在何種情況下構成“常設機構”，從而確定來源國擁有對該“常設機構”的征稅權。而“營業(yè)利潤”條款是指一旦構成“常設機構”，企業(yè)從事跨國經(jīng)營產(chǎn)生的利潤如何在國家間劃分征稅權。

（四）國際運輸——海運和空運

1.我國對外簽訂的稅收協(xié)定，大多數(shù)采用居民國獨占征稅權原則。一般表述為：“締約國一方企業(yè)以船舶或飛機經(jīng)營國際運輸業(yè)務取得的利潤，應僅在該締約國征稅”。

2.部分協(xié)定采用總機構所在國獨占征稅權原則，部分協(xié)定采用實際管理機構所在國獨占征稅權原則，部分協(xié)定采用總機構或?qū)嶋H管理機構所在國獨占征稅權原則。

（五）股息

“股息”是指根據(jù)股份或非債權關系分享利潤的權利取得的所得，以及按照分配利潤的公司是其居民的締約國法律，視同股份所得同樣征稅的其他公司權利取得的所得。簡單來說，股息是被投資公司所作的利潤分配，股息支付不僅包括每年股東會議所決定的利潤分配，也包括其他貨幣或具有貨幣價值的收益分配。股息還包括締約國按防止資本弱化的規(guī)定調(diào)整為股息的“利息”。

（1）我國簽訂的稅收協(xié)定中明確了居民國和來源國對股息都有征稅權，來源國即指分配股息的公司所在國。

（2）一般而言，來源國基于稅收協(xié)定對股息所得實行限制性稅率，具體稅率規(guī)定如下：

①在受益所有人是公司（合伙企業(yè)除外），并直接擁有支付股息公司至少25%資本的情況下，不應超過股息總額的5%。

②在其他情況下，不應超過股息總額的10%。

（3）適用優(yōu)惠稅率股息的范圍

①適用低稅率的股息，應屬于符合條件的受益所有人擁有資本比例達到25%以上的期間的利潤所形成的股息。

②非居民直接擁有中國居民公司資本比例在取得股息前連續(xù)12個月以內(nèi)任何時候均至少達到25%的，可以享受該協(xié)定待遇。

③如分配的股息涉及12個月以前的企業(yè)未分配利潤，則不再考慮股息受益所有人在所分配利潤所屬年度的持股比例是否滿足要求。

（六）利息

“利息”是指從各種債權取得的所得，無論其有無抵押擔?；蛘呤欠裼袡喾窒韨鶆杖说睦麧?；特別是從公債、債券或者信用債券取得的所得，包括其溢價和獎金。由于延期支付所處的罰款，不應視為利息。

（七）特許權使用費

“特許權使用費”是指使用或有權使用文學、藝術或科學著作，包括電影影片、無線電或電視廣播使用的膠片、磁帶的版權，專利，商標，設計或模型，圖紙、秘密配方或秘密程序所支付的作為報酬的各種款項；也包括使用或有權使用工業(yè)、商業(yè)、科學設備或有關工業(yè)、商業(yè)、科學經(jīng)驗的情報所支付的作為報酬的各種款項。

（八）轉讓主要由不動產(chǎn)組成的公司股權

1.我國簽訂的部分稅收協(xié)定中規(guī)定，轉讓一個公司股份取得的收益，該公司的財產(chǎn)又主要直接或間接由位于一方的不動產(chǎn)所組成，可以在不動產(chǎn)所在國征稅。

2.還有部分稅收協(xié)定規(guī)定，締約國一方居民轉讓股份或類似權益（比如合伙企業(yè)或信托中的權益）取得的收益，如果轉讓前365天內(nèi)的任一時間，該股份或類似權益超過50%的價值直接或間接來自于位于締約國另一方的不動產(chǎn)，可以在該締約國另一方征稅。

（九）轉讓公司股權（主要由不動產(chǎn)構成的股權除外）

轉讓不動產(chǎn)組成的公司股份以外的其他股票取得的收益，該項股票又相當于參與締約國一方居民公司的股權的25%的，可以在該締約國征稅。

（十）受雇所得（非獨立個人勞務）

1.受雇所得的一般征稅原則，即應在締約國一方居民個人從事受雇活動的所在國（地區(qū)）征稅。（來源國擁有優(yōu)先征稅權）

2.受雇所得要在來源國（即勞務發(fā)生國）獲得免稅待遇必須同時具備三個條件，反之，只要有一個條件未符合，就構成在來源國的納稅義務。（來源國應給予免稅，居民國獨占征稅權）

這三個條件是：

（1）居民個人在有關歷年中或會計（財政、納稅）年度中或任何12個月（任何365天）中在該締約國另一方停留連續(xù)或累計不超過183天；

（2）該項報酬由并非該締約國另一方居民的雇主支付或代表雇主支付；

（3）該項報酬不是由雇主設在該締約國另一方的常設機構或固定基地所負擔。

（十一）藝術家和運動員

1.藝術家和運動員從事個人活動所取得的所得，由活動所在國征稅。

2.藝術家或運動員由于雇傭關系取得的歸屬于其他人（包括公司）的所得，也由活動所在國征稅。

3.藝術家或運動員從事政府間的文化交流或者是由政府或其地方當局公共基金資助進行的表演活動取得的所得，活動所在國應予以免稅。

（十二）《中新協(xié)定》的修訂

1.不具有法人資格的中外合作辦學機構，以及中外合作辦學項目中開展教育教學活動的場所構成稅收協(xié)定締約對方居民在中國的常設機構。常設機構條款中關于勞務活動構成常設機構的表述為“在任何十二個月中連續(xù)或累計超過六個月”的，按照“在任何十二個月中連續(xù)或累計超過183天”的表述執(zhí)行。

2.關于海運和空運條款

締約國一方企業(yè)以船舶或飛機從事國際運輸業(yè)務從締約國另一方取得的收入，在締約國另一方免予征稅。

屬于國際運輸收入：

（1）從事國際運輸業(yè)務取得的收入，是指企業(yè)以船舶或飛機經(jīng)營客運或貨運取得的收入，以及以程租、期租形式出租船舶或以濕租形式出租飛機（包括所有設備、人員及供應）取得的租賃收入；

（2）下列與國際運輸業(yè)務緊密相關的收入應作為國際運輸收入的一部分：①為其他國際運輸企業(yè)代售客票取得的收入；②從市區(qū)至機場運送旅客取得的收入；③通過貨車從事貨倉至機場、碼頭或者后者至購貨者間的運輸，以及直接將貨物發(fā)送至購貨者取得的運輸收入；④僅為其承運旅客提供中轉住宿而設置的旅館取得的收入；

（3）非專門從事國際運輸業(yè)務的企業(yè)，以其擁有的船舶或飛機經(jīng)營國際運輸業(yè)務取得的收入。

不屬于國際運輸收入：

企業(yè)從事以光租形式出租船舶或以干租形式出租飛機，以及使用、保存或出租用于運輸貨物或商品的集裝箱（包括拖車和運輸集裝箱的有關設備）等租賃業(yè)務取得的收入。

3.有關合伙企業(yè)及其他類似實體（簡稱“合伙企業(yè)”）適用稅收協(xié)定的問題，應按以下原則執(zhí)行：

（1）依照中國法律在中國境內(nèi)成立的合伙企業(yè)，其合伙人為稅收協(xié)定締約對方居民的，該合伙人在中國負有納稅義務的所得被締約對方視為其居民的所得的部分，可以在中國享受協(xié)定待遇。

（2）依照外國（地區(qū)）法律成立的合伙企業(yè)，其實際管理機構不在中國境內(nèi)，但在中國境內(nèi)設立機構、場所的，或者在中國境內(nèi)未設立機構、場所，但有來源于中國境內(nèi)所得的，是中國企業(yè)所得稅的非居民企業(yè)納稅人。除稅收協(xié)定另有規(guī)定的以外，只有當該合伙企業(yè)是締約對方居民的情況下，其在中國負有納稅義務的所得才能享受協(xié)定待遇。

注：以上內(nèi)容選自張泉春老師《稅法二》高效基礎班授課講義

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