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【所屬章節(jié)】

第九章 債法

【知識點(diǎn)】合同的訂立

合同是雙方法律行為，合同的成立必須基于當(dāng)事人的合意，即雙方當(dāng)事人意思表示達(dá)成一致。合意的形成過程，就是雙方相互交換意思表示的過程。這一過程即是合同訂立的一般程序，分為要約和承諾兩個階段。

（一）要約

1.要約，是希望與他人訂立合同的意思表示。其中，發(fā)出要約的人稱要約人，受領(lǐng)要約的人稱相對人或受要約人（如自動售貨機(jī)的設(shè)置）。（2019綜）

2.要約邀請，是希望他人向自己發(fā)出要約的表示（如商販的沿街叫賣）。（2019綜）

3.構(gòu)成要件

（1）要約須是特定人作出的意思表示；（2）要約須向要約人希望與之訂立合同的相對人發(fā)出；（3）內(nèi)容具體、確定；（4）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。（2019單）

4.要約的生效（適用《民法典》第137條）

（1）以對話方式作出的意思表示，相對人知道其內(nèi)容時生效；（2）以非對話方式作出的意思表示，到達(dá)相對人時生效。

5.要約的撤回（適用《民法典》第141條）

行為人可以撤回意思表示。撤回意思表示的通知應(yīng)當(dāng)在意思表示到達(dá)相對人前或者與意思表示同時到達(dá)相對人。

6.要約的撤銷

（1）撤銷要約的意思表示以對話方式作出的，該意思表示的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)在受要約人作出承諾之前為受要約人所知道；撤銷要約的意思表示以非對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)在受要約人作出承諾之前到達(dá)受要約人。（2019單）

（2）要約可以撤銷，但是有下列情形之一的除外:

①要約人以確定承諾期限或者其他形式明示要約不可撤銷；

②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了合理準(zhǔn)備工作。

7.要約的失效

8.特殊要約

（二）承諾

承諾，是受要約人同意要約的意思表示（如向自動售貨機(jī)中投幣購物）。（2019綜）受要約人發(fā)出承諾意思表示的，稱承諾人。要約一經(jīng)承諾，合同即成立。

1.構(gòu)成要件

（1）承諾須由受要約人向要約人作出；（2018單；2017多）（2）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致；（2017多）（3）承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。（2017多）

2.承諾的方式

（1）承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出（既可以是口頭，也可以是書面），但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。（2018單；2017多）

（2）意思實(shí)現(xiàn)即為通過行為作出承諾的一種特殊承諾方式。

3.承諾的生效

承諾生效時合同成立，但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。以通知方式作出的承諾，生效的時間適用《民法典》第137條的規(guī)定；承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

4.承諾的撤回（適用《民法典》第141條）

行為人可以撤回意思表示。撤回意思表示的通知應(yīng)當(dāng)在意思表示到達(dá)相對人前或者與意思表示同時到達(dá)相對人。（2018單）

5.遲到承諾

受要約人“超過承諾期限”發(fā)出承諾，或者在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形不能及時到達(dá)要約人的，為“新要約”；但是，要約人及時通知受要約人該承諾“有效”的除外（即“原則無效，例外有效”）。

6.遲延承諾

受要約人“在承諾期限內(nèi)”發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但是因其他原因致使承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾外，該承諾“有效”（即“原則有效，例外無效”）。

7.強(qiáng)制締約

強(qiáng)制締約，是指當(dāng)事人一方依法負(fù)有與相對人訂立合同的義務(wù)，非有正當(dāng)理由，不得拒絕（包括強(qiáng)制要約和強(qiáng)制承諾）。

（三）合同成立的時間和地點(diǎn)

1.一般簽訂形式：承諾生效，合同成立。

2.采用合同書形式訂立合同：自當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受時，該合同成立。

3.采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同：要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時合同成立。

（四）合同訂立的具體方式

（1）招標(biāo)締約；（2）拍賣締約；（3）談判締約；（4）交換函電締約；（5）寄送訂貨單締約；（6）即時交易

（五）免責(zé)條款和格式條款

1.免責(zé)條款：免責(zé)條款，是當(dāng)事人事先以協(xié)議免除或者限制其將來責(zé)任的合同條款。

2.格式條款：格式條款，是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款

注：以上內(nèi)容選自楊千紫老師2022年《涉稅服務(wù)相關(guān)法律》基礎(chǔ)班授課講義

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