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【所屬章節(jié)】

第十四章 破產(chǎn)法

【知識(shí)點(diǎn)】管理人制度

管理人，是指在破產(chǎn)程序中根據(jù)法院指定，全面接管債務(wù)人企業(yè)并負(fù)責(zé)其財(cái)產(chǎn)的保管、清理、估價(jià)、處分、分配等清算事務(wù)的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)。管理人是管理破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的人（管理破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，管理人必須具有獨(dú)立的法律地位，在破產(chǎn)案件中與債權(quán)人、債務(wù)人等不存在可能影響其公正從事管理活動(dòng)的利害關(guān)系，并具有相應(yīng)的專(zhuān)業(yè)能力）。

（一）管理人的種類(lèi)與任職條件

1.管理人的種類(lèi)

（1）清算組（法院指定有關(guān)部門(mén)或機(jī)構(gòu)的人員組成，非股東組成）；（2018單）

（2）依法設(shè)立的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)（依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等）；（2018單）

（3）中介機(jī)構(gòu)中具有相關(guān)專(zhuān)業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員（個(gè)人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)）。

2.管理人的任職條件

有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：

（1）因故意犯罪受過(guò)刑事處罰；

（2）曾被吊銷(xiāo)相關(guān)專(zhuān)業(yè)執(zhí)業(yè)證書(shū)；

（3）與本案有“利害關(guān)系”；

（4）人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。

（二）管理人的指定

1.管理人的指定

（1）管理人由人民法院在裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)的同時(shí)指定，對(duì)人民法院負(fù)責(zé)。

管理人依法執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報(bào)告工作，并接受債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)的監(jiān)督；管理人應(yīng)當(dāng)列席債權(quán)人會(huì)議，向債權(quán)人會(huì)議報(bào)告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問(wèn)。

（2）指定和更換負(fù)責(zé)人：人民法院指定管理人時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)根據(jù)中介機(jī)構(gòu)或清算組的推薦，指定管理人負(fù)責(zé)人。 社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者清算組需要變更管理人負(fù)責(zé)人的，應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)更換。

（3）有利害關(guān)系：進(jìn)入指定管理人程序后，社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人發(fā)現(xiàn)與本案有利害關(guān)系的，應(yīng)主動(dòng)申請(qǐng)回避并向人民法院書(shū)面說(shuō)明情況。

（4）不應(yīng)指定為本案管理人：①人民法院認(rèn)為社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人與本案有利害關(guān)系的，不應(yīng)指定該社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人為本案管理人。②社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人有重大債務(wù)糾紛或者因涉嫌違法行為正被相關(guān)部門(mén)調(diào)查的，人民法院不應(yīng)指定該社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者個(gè)人為本案管理人。

2.管理人的指定方式

人民法院指定管理人的方式主要有三種：隨機(jī)方式，競(jìng)爭(zhēng)方式，推薦方式。

3.指定級(jí)別

除法律另有規(guī)定外，人民法院一般應(yīng)指定本地高級(jí)或中級(jí)人民法院編制的管理人名冊(cè)中的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任管理人。

4.改革方向

根據(jù)《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（法〔2019〕254號(hào)），下一步改革方向：（1）探索管理人跨區(qū)域執(zhí)業(yè)，（2）實(shí)行管理人分級(jí)管理，（3）建立競(jìng)爭(zhēng)選定管理人工作機(jī)制。

（三）管理人的更換和報(bào)酬

1.管理人的更換

在一定情形下，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人會(huì)議的申請(qǐng)或者依職權(quán)徑行決定更換管理人（如債權(quán)人會(huì)議認(rèn)為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請(qǐng)人民法院予以更換）。（2018單）

2.管理人的報(bào)酬

（1）管理人的報(bào)酬由“審理企業(yè)破產(chǎn)案件的人民法院”確定。

（2）債權(quán)人會(huì)議對(duì)管理人的報(bào)酬有異議的，應(yīng)當(dāng)向人民法院書(shū)面提出具體的請(qǐng)求和理由，并附相應(yīng)的債權(quán)人會(huì)議決議。（由人民法院決定是否調(diào)整，債權(quán)人會(huì)議無(wú)權(quán)直接調(diào)整管理人的報(bào)酬）。

（3）人民法院可以根據(jù)破產(chǎn)案件和管理人履行職責(zé)的實(shí)際情況對(duì)管理人報(bào)酬進(jìn)行調(diào)整，由管理人接到人民法院通知后3日內(nèi)向債權(quán)人委員會(huì)或者債權(quán)人會(huì)議主席報(bào)告調(diào)整內(nèi)容。

（4）管理人的報(bào)酬應(yīng)列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案，從債務(wù)人財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先支付。債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以支付管理人報(bào)酬和管理人執(zhí)行職務(wù)費(fèi)用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。

（四）管理人的職責(zé)

1.管理人的職責(zé)

（1）基本職責(zé)

①接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料；（2021綜）②調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告；（2021綜）③決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；④決定債務(wù)人的日常開(kāi)支和其他必要開(kāi)支；（2021綜）⑤在第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)；⑥管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)；⑦代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；（2021綜）⑧提議召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議；⑨人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。

（2）特定職責(zé)

①對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同，有權(quán)決定是否解除或者繼續(xù)履行；（2015多）

②自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起6個(gè)月內(nèi)，向人民法院和債權(quán)人會(huì)議提交重整計(jì)劃草案（由債務(wù)人提出重整計(jì)劃草案的，管理人需監(jiān)督債務(wù)人對(duì)財(cái)產(chǎn)的管理和營(yíng)業(yè)事務(wù)以及重整計(jì)劃的執(zhí)行）；

③擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)/分配方案。（2015多）

（3）履職要求

①管理人依法執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報(bào)告工作。

②管理人應(yīng)當(dāng)列席債權(quán)人會(huì)議，向債權(quán)人會(huì)議報(bào)告職務(wù)執(zhí)行情況，接受債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)的監(jiān)督，并回答詢問(wèn)。

③在第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)之前，管理人決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)或者有《破產(chǎn)法》第69條規(guī)定行為之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。

④管理人擬通過(guò)清償債務(wù)或者提供擔(dān)保取回質(zhì)物、留置物，或者與質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人協(xié)議以質(zhì)物、留置物折價(jià)清償債務(wù)等方式，進(jìn)行對(duì)債權(quán)人利益有重大影響的財(cái)產(chǎn)處分行為的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告?zhèn)鶛?quán)人委員會(huì)。未設(shè)立債權(quán)人委員會(huì)的，管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告人民法院。

⑤管理人處分《企業(yè)破產(chǎn)法》第69條規(guī)定的債務(wù)人重大財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)事先制作財(cái)產(chǎn)管理或者變價(jià)方案并提交債權(quán)人會(huì)議進(jìn)行表決，債權(quán)人會(huì)議表決未通過(guò)的，管理人不得處分。

注：以上內(nèi)容選自楊千紫老師2022年《涉稅服務(wù)相關(guān)法律》基礎(chǔ)班授課講義

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