2014《經(jīng)濟法》高頻考點：上市公司的組織機構

　　【小編導言】我們一起來學習2014《經(jīng)濟法》高頻考點：上市公司的組織機構。本考點屬于《經(jīng)濟法》第六章公司法律制度第五單元上市公司的組織機構的內(nèi)容。

　　【考頻分析】：

　　考頻：★★★★★

　　【內(nèi)容導航】：

　　一、股東大會

　　二、上市公司的對外擔保

　　三、董事會

　　四、經(jīng)理

　　五、監(jiān)事會

　　六、上市公司獨立董事制度

　　【高頻考點】：上市公司的組織機構

　　一、股東大會(2011年案例分析題)

　　1.年會

　　上市公司的年度股東大會應當于上一會計年度結束后的6個月內(nèi)舉行。(2001年案例分析題)

　　2.臨時股東大會(2003年多選題)

　　有下列情形之一的，應當在2個月內(nèi)召開臨時股東大會：

　　(1)董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)5人或者不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時;

　　(2)公司未彌補的虧損達實收股本總額的1/3時(以募集方式設立的股份有限公司，注冊資本即為實收股本總額);

　　(3)單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時;

　　(4)董事會認為必要時;

　　(5)監(jiān)事會提議召開時。

　　3.股東大會的召集和主持(2011年案例分析題)

　　(1)股東大會由董事會召集，董事長主持。董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持;副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由“半數(shù)以上”(≥1/2)的董事共同推舉一名董事主持。

　　(2)董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持。

　　(3)監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。

　　4.股東的臨時提案權(2011年案例分析題)

　　(1)單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。

　　(2)董事會應當在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。

　　5.股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。

　　6.會議記錄

　　股東大會的會議記錄由“主持人和出席會議的董事”(而非股東)簽名。

　　7.股東大會的決議方式(2011年案例分析題)

　　(1)出席+>1/2

　　股東大會的一般決議(對解聘會計師事務所作出決議、選舉和更換獨立董事、審議批準變更募集資金用途事項等等)，由出席股東大會的股東所持表決權的過半數(shù)通過。

　　(2)出席+≥2/3

　�、傩薷墓�司章程

　　②增加或者減少注冊資本

　�、酃�司合并、分立、解散

　�、茏兏�公司形式

　　⑤上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司“資產(chǎn)總額”30%的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

　�、奚鲜泄�司股東大會就重大資產(chǎn)重組事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。(見第7章)

　　(3)回避+出席+>1/2

　　①股東大會在審議為股東、實際控制人及其關聯(lián)方提供的擔保議案時，該股東或受該實際控制人支配的股東，不得參與該項表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。

　�、诠芾韺邮召彂�當經(jīng)董事會非關聯(lián)董事作出決議，且取得2/3以上的獨立董事同意后，提交公司股東大會審議，經(jīng)出席股東大會的非關聯(lián)股東所持表決權過半數(shù)通過。(見第7章)

　　(4)回避+出席+≥2/3

　�、偕鲜泄�司發(fā)行可轉換公司債券的募集說明書約定轉股價格向下修正條款的，轉股價格修正方案須提交公司股東大會表決，且須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上同意;股東大會進行表決時，持有公司可轉換債券的股東應當回避。(見第7章)

　�、谏鲜泄�司非公開發(fā)行股票，本次發(fā)行涉及關聯(lián)股東的，應當回避表決，該事項由出席股東大會的其他股東所持表決權的2/3以上通過。(見第7章)

　�、凵鲜泄�司重大資產(chǎn)重組事宜與本公司股東或者其關聯(lián)人存在關聯(lián)關系的，股東大會就重大資產(chǎn)重組事項進行表決時，關聯(lián)股東應當回避表決，該事項由出席股東大會的其他股東所持表決權的2/3以上通過。(見第7章)

　　(5)≥2/3+≥2/3(優(yōu)先股的具體內(nèi)容見本章)

　　對于發(fā)行優(yōu)先股的上市公司，一般情況下，優(yōu)先股股東不出席股東大會會議，所持股份沒有表決權。但以下情形，除須經(jīng)出席會議的普通股股東(含表決權恢復的優(yōu)先股股東)所持表決權的2/3以上通過之外，還須經(jīng)出席會議的優(yōu)先股股東(不含表決權恢復的優(yōu)先股股東)所持表決權的2/3以上通過：

　�、傩薷墓�司章程中與優(yōu)先股相關的內(nèi)容;

　�、谝淮位蛘呃塾嫓p少公司注冊資本超過10%;

　�、酃�司合并、分立、解散或者變更公司形式;

　�、馨l(fā)行優(yōu)先股。

　　二、上市公司的對外擔保

　　1.股東大會

　　(1)回避+出席+>1/2

　　上市公司對股東、實際控制人及其關聯(lián)方提供的擔保，必須由股東大會作出決議;股東大會在審議為股東、實際控制人及其關聯(lián)方提供的擔保議案時，該股東或受該實際控制人支配的股東，不得參與該項表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。

　　(2)出席+≥2/3

　　上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

　　(3)出席+>1/2

　�、偕鲜泄�司及其控股子公司的對外擔�？傤~達到或者超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)50%以后提供的任何擔保。

　　②為(借款后)資產(chǎn)負債率超過70%的擔保對象提供的擔保。

　�、蹎喂P擔保額超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10%的擔保。

　　2.董事會

　　應由董事會審批的對外擔保，必須經(jīng)出席董事會的2/3以上董事審議同意并做出決議。

　　三、董事會(P156)(2002年多選題、2012年多選題)

　　1.股份有限公司董事會的職權與有限責任公司相同。

　　2.董事會的組成

　　(1)股份有限公司董事會成員為5～19人，董事會成員中“可以”(而非必須)有公司職工代表。

　　(2)董事會設董事長1人，“可以”(而非必須)設副董事長。

　　3.董事會的會議制度

　　(1)董事會會議每年度至少召開2次會議，每次會議應當于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。

　　(2)董事會會議應有“過半數(shù)”的董事出席方可舉行。(2013年案例分析題)

　　(3)董事會會議由董事長召集和主持，董事長不能或者不履行職務的，由副董事長履行職務;副董事長不能或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務。

　　(4)董事因故不能出席會議的，可以“書面”(不能口頭)委托其他“董事”(不能是非董事)代為出席，委托書中應載明授權范圍。

　　(5)董事會的會議記錄由“出席會議的董事”(不包括列席會議的監(jiān)事)簽名。

　　4.臨時董事會的召開條件

　　(1)代表10%以上表決權的股東提議;

　　(2)1/3以上董事提議;

　　(3)監(jiān)事會提議。

　　5.董事會的決議方式

　　(1)全體+>1/2

　　董事會作出決議(如選舉董事長、更換高級管理人員)必須經(jīng)“全體”(而非出席)董事的“過半數(shù)”通過。

　　(2)出席+≥2/3

　　上市公司應由董事會審批的對外擔保，必須經(jīng)出席董事會的2/3以上董事審議同意并作出決議。

　　(3)回避+>1/2

　　上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數(shù)的“無關聯(lián)關系”董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)“無關聯(lián)關系”董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關聯(lián)關系董事人數(shù)不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。

　　(4)回避+>1/2+≥2/3

　　管理層收購應當經(jīng)董事會非關聯(lián)董事作出決議，且取得2/3以上的獨立董事同意后，提交公司股東大會審議，經(jīng)出席股東大會的非關聯(lián)股東所持表決權過半數(shù)通過。(見第7章)

　　6.損失賠償

　　董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，“參與決議”的董事對公司負賠償責任;但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。

　　7.決議無效或者撤銷之訴(P159)

　　(1)公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。

　　(2)股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。

　　四、經(jīng)理(P157)

　　1.上市公司的總經(jīng)理必須專職，總經(jīng)理在集團等控股股東單位不得擔任除“董事”以外的其他職務。

　　2.股份有限公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。(2013年案例分析題)

　　3.上市公司總經(jīng)理及高層管理人員(副總經(jīng)理、財務主管和董事會秘書)必須在上市公司領薪，不得由控股股東代發(fā)薪水。

　　五、監(jiān)事會(P157)

　　股份有限公司、有限責任公司監(jiān)事會的組成、職權基本相同，主要區(qū)別：

　　1.會議頻率：有限責任公司的監(jiān)事會每年至少召開1次，股份有限公司的監(jiān)事會每6個月至少召開1次。

　　2.股份有限公司的監(jiān)事會有權提議召開臨時董事會。

　　3.上市公司監(jiān)事會可以提名獨立董事候選人。

　　4.股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以不設立監(jiān)事會;而股份有限公司則必須設立監(jiān)事會。

　　六、上市公司獨立董事制度(P160)

　　(一)獨立董事的任職條件(2008年單選題、2011年案例分析題)

　　1.擔任獨立董事應當符合的基本任職條件(包括但不限于)

　　具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗。

　　2.下列人員不得擔任獨立董事

　　(1)在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關系(直系親屬是指配偶、父母、子女等;主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);

　　(2)直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬;

　　(3)在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;

　　(4)最近1年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員;

　　(5)為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員;

　　(6)公司章程規(guī)定的其他人員;

　　(7)中國證監(jiān)會認定的其他人員。

　　(二)獨立董事的提名、任期和更換

　　1.獨立董事的提名

　　上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。

　　【解釋】在上市公司董事會、監(jiān)事會的職權中，新增了“提名獨立董事候選人”一項。

　　2.獨立董事的任期

　　(1)獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過6年。

　　(2)獨立董事如果“連續(xù)3次”未親自出席董事會會議，應由董事會提請股東大會予以撤換。

　　(3)獨立董事在任期屆滿前不得無故被免職。提前免職的，上市公司應將其作為特別披露事項予以披露，被免職的獨立董事認為公司的免職理由不當?shù)�，可以作出公開的聲明。

　　3.人數(shù)要求

　　(1)上市公司董事會成員中應當至少1/3為獨立董事。(2013年新增)

　　(2)如果上市公司董事會下設薪酬、審計、提名等委員會的，獨立董事應當在委員會成員中占有1/2以上的比例。

　　【解釋】專門委員會成員全部由董事組成，其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應占多數(shù)并擔任召集人，審計委員會中至少有1名獨立董事是會計專業(yè)人員。

　　(三)獨立董事的職責

　　1.獨立董事的特別職權(2002年多選題)

　　(1)重大關聯(lián)交易(指上市公司擬與關聯(lián)人達成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的關聯(lián)交易)應由獨立董事認可后，提交董事會討論;獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據(jù);

　　(2)向董事會提議聘用或解聘會計師事務所;

　　(3)向董事會提請召開臨時股東大會;

　　(4)提議召開董事會;

　　(5)獨立聘請外部審計機構和咨詢機構;

　　(6)可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權。

　　2.應當發(fā)表獨立意見的情形(2005年多選題)

　　獨立董事應當對上市公司的以下重大事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見：

　　(1)提名、任免董事;

　　(2)聘任或解聘高級管理人員;

　　(3)公司董事、高級管理人員的薪酬;

　　(4)上市公司的股東、實際控制人及其關聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款;

　　(5)獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項;

　　(6)公司章程規(guī)定的其他事項。

　　【相關復習資料】：

　　2014《經(jīng)濟法》第六章公司法律制度基礎考點匯總

　　2014《經(jīng)濟法》第六章公司法律制度階段測試題匯總

　　2014《經(jīng)濟法》第六章公司法律制度思維導圖

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