2015《經(jīng)濟法》基礎考點：經(jīng)營者集中附加限制性條件批準制度

　　【東奧小編】現(xiàn)階段進入2015年注會基礎備考期，是全面梳理考點的寶貴時期，我們一起來學習2015《經(jīng)濟法》基礎考點：經(jīng)營者集中附加限制性條件批準制度。

　　【內(nèi)容導航】：

　　1.經(jīng)營者集中附加限制性條件的概念

　　2.限制性條件的分類

　　3.限制性條件的確定

　　4.業(yè)務剝離的實施

　　本知識點屬于《經(jīng)濟法》科目第十一章反壟斷法律制度第四單元經(jīng)營者集中的內(nèi)容。

　　【知識點】：經(jīng)營者集中附加限制性條件批準制度

　　1.經(jīng)營者集中附加限制性條件的概念

　　經(jīng)營者集中附加限制性條件，是指在經(jīng)營者集中反壟斷審查中，為了消除集中對競爭造成的不利影響，由參與集中的經(jīng)營者向執(zhí)法機構提出消除不利影響的解決辦法，執(zhí)法機構附條件批準該項集中的制度。

　　2.限制性條件的分類

　　(1)剝離有形資產(chǎn)、知識產(chǎn)權等無形資產(chǎn)或者相關權益等結構性條件;

　　(2)開放網(wǎng)絡或者平臺等基礎設施、許可關鍵技術(包括專利、專有技術或其他知識產(chǎn)權)、終止排他性協(xié)議等行為性條件;

　　(3)結構性條件和行為性條件相結合的綜合性條件。

　　【解釋】剝離有形資產(chǎn)、知識產(chǎn)權等無形資產(chǎn)或者相關權益，簡稱業(yè)務剝離，是指由參與集中的經(jīng)營者將自己的部分業(yè)務出售給第三方經(jīng)營者，以保持這部分業(yè)務的競爭性。

　　3.限制性條件的確定

　　針對商務部就經(jīng)營者集中提出的競爭關切(集中具有或者可能具有的排除、限制競爭效果)，集中申報方可提出旨在減少集中對競爭可能產(chǎn)生的不利影響的限制性條件建議。商務部提出集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果之前，申報方也可以提出附條件建議。

　　限制性條件的建議應當能夠消除或者減少經(jīng)營者集中具有或者可能具有的排除、限制競爭效果，并具有現(xiàn)實的可操作性。商務部應與申報方進行協(xié)商，對附條件建議的有效性、可行性和及時性進行評估，并將評估結果通知申報方。申報方提出的附條件建議首選方案存在不能實施的風險的，商務部可以在審查決定中要求申報方在首選方案基礎上提出備選方案。備選方案應比首選方案的條件更為嚴格。

　　4.業(yè)務剝離的實施

　　(1)業(yè)務剝離的方式

　　附加限制性條件為業(yè)務剝離的，可采取自行剝離或者受托剝離的方式。自行剝離是指剝離義務人在審查決定規(guī)定的期限內(nèi)，找到適當?shù)馁I方、簽訂出售協(xié)議并經(jīng)商務部審核批準。

　　受托剝離是指剝離義務人未能如期完成自行剝離的情形下，由剝離受托人在審查決定規(guī)定的期限內(nèi)尋找買方、簽訂出售協(xié)議并經(jīng)商務部審核批準。剝離受托人，是指受申報方委托并經(jīng)商務部同意，在受托剝離階段負責出售剝離業(yè)務的自然人、法人或其他組織。

　　(2)剝離業(yè)務的買方資格

　　剝離業(yè)務的買方應當符合如下要求：①獨立于參與集中的經(jīng)營者;②擁有必要的資源、能力并有意愿使用剝離業(yè)務參與市場競爭;③取得其他監(jiān)管機構的批準;④不得向參與集中的經(jīng)營者融資購買剝離業(yè)務;⑤商務部根據(jù)具體案件情況提出的其他要求。

　　(3)剝離受托人和監(jiān)督受托人

　　剝離義務人應在商務部作出審查決定之日起15日內(nèi)向商務部提交監(jiān)督受托人人選，在進入受托剝離階段30日前向商務部提交剝離受托人人選。剝離義務人應與監(jiān)督受托人和剝離受托人簽訂書面協(xié)議，明確各自的權利和義務。剝離義務人應負責支付監(jiān)督受托人和剝離受托人報酬。剝離義務人應對監(jiān)督受托人、剝離受托人和剝離業(yè)務買方提供必要的支持和便利。

　　監(jiān)督受托人和剝離受托人應當符合下列要求：①獨立于剝離義務人和剝離業(yè)務的買方;②具有履行受托人職責的專業(yè)團隊，團隊成員應當具有對限制性條件進行監(jiān)督所需的專業(yè)知識、技能及相關經(jīng)驗;③提出可行的工作方案;④對買方人選確定過程的監(jiān)督;⑤商務部提出的其他要求。

　　監(jiān)督受托人應當在商務部的監(jiān)督下，履行下列職責：①監(jiān)督剝離義務人履行本規(guī)定、審查決定及相關協(xié)議規(guī)定的義務;②對剝離義務人推薦的買方人選、擬簽訂的出售協(xié)議進行評估，并向商務部提交評估報告;③監(jiān)督出售協(xié)議的執(zhí)行，并定期向商務部提交監(jiān)督報告;④協(xié)調(diào)剝離義務人與潛在買方就剝離事項產(chǎn)生的爭議;⑤應商務部的要求提交其他與剝離有關的報告。

　　監(jiān)督受托人不得披露其在履行職責過程中向商務部提交的各種報告及相關信息。在受托剝離階段，剝離受托人負責為剝離業(yè)務找到買方并達成出售協(xié)議。剝離受托人有權以無底價方式出售剝離業(yè)務。

　　(4)剝離完成前剝離義務人的特定義務

　　在剝離完成之前，為確保剝離業(yè)務的存續(xù)性、競爭性和可銷售性，剝離義務人應當履行下列義務：

　�、俦３謩冸x業(yè)務與其保留的業(yè)務之間相互獨立，并采取一切必要措施以最符合剝離業(yè)務發(fā)展的方式進行管理;

　�、诓坏脤嵤┤魏慰赡軐�剝離業(yè)務有不利影響的行為，包括聘用被剝離業(yè)務的關鍵員工，獲得剝離業(yè)務的商業(yè)秘密或者其他保密信息等;

　�、壑付▽ｉT的管理人，負責管理剝離業(yè)務，管理人在監(jiān)督受托人的監(jiān)督下履行職責，其任命和更換應得到監(jiān)督受托人的同意;

　�、艽_保潛在買方能夠以公平合理的方式獲得有關剝離業(yè)務的充分信息，評估剝離業(yè)務的商業(yè)價值和發(fā)展?jié)摿?

　�、莞鶕�(jù)買方的要求向其提供必要的支持和便利，確保剝離業(yè)務的順利交接和穩(wěn)定經(jīng)營;

　�、尴蛸I方及時移交剝離業(yè)務并履行相關法律程序。