虛假陳述和內(nèi)幕交易_注會經(jīng)濟(jì)法每日攻克一考點(diǎn)及習(xí)題




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每日一考點(diǎn):虛假陳述和內(nèi)幕交易
一、虛假陳述
(一)虛假陳述的行為形態(tài)
1.不正當(dāng)披露
信息披露義務(wù)人未按照法定的信息披露期限、方式等要求及時、公平披露信息,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成未按照規(guī)定披露信息的信息披露違法行為(也稱“不正當(dāng)披露”)。
2.虛假記載
信息披露義務(wù)人在信息披露文件中對所披露內(nèi)容進(jìn)行不真實(shí)記載,包括發(fā)生業(yè)務(wù)不入賬、虛構(gòu)業(yè)務(wù)入賬、不按照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行會計核算和編制財務(wù)會計報告,以及其他在信息披露中記載的事實(shí)與真實(shí)情況不符的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成所披露的信息有虛假記載的信息披露違法行為。
3.誤導(dǎo)性陳述
信息披露義務(wù)人在信息披露文件中或者通過其他信息發(fā)布渠道、載體,作出不完整、不準(zhǔn)確陳述,致使或者可能致使投資者對其投資行為發(fā)生錯誤判斷的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成所披露的信息有誤導(dǎo)性陳述的信息披露違法行為。
4.重大遺漏
信息披露義務(wù)人在信息披露文件中未按照法定重大事件或者重要事項(xiàng)信息披露要求披露信息,遺漏重大事項(xiàng)的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成所披露的信息有重大遺漏的信息披露違法行為。
(二)行政責(zé)任
1.證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的信息披露違法責(zé)任
證券服務(wù)機(jī)構(gòu)未勤勉盡責(zé),所制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的,責(zé)令改正,沒收業(yè)務(wù)收入,暫?;蛘叱蜂N證券服務(wù)業(yè)務(wù)許可,并處以業(yè)務(wù)收入1倍以上5倍以下的罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,撤銷證券從業(yè)資格,并處以3萬元以上10萬元以下的罰款。(2017年案例分析題)
2.發(fā)行人、上市公司等信息披露義務(wù)人的信息披露違法責(zé)任
(1)基本規(guī)定
發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息,或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的,責(zé)令改正,給予警告,并處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。
(2)針對個人責(zé)任的具體解釋
①發(fā)行人、上市公司等信息披露義務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員:應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員承擔(dān)行政責(zé)任,但其能夠證明已盡忠實(shí)、勤勉義務(wù),沒有過錯的除外。(2017年案例分析題)
②發(fā)行人、上市公司等信息披露義務(wù)人董事、監(jiān)事、高級管理人員之外的其他人員:如果確有證據(jù)證明其行為與信息披露違法行為具有直接因果關(guān)系,應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員。
(3)控股股東、實(shí)際控制人
發(fā)行人、上市公司等信息披露義務(wù)人的控股股東、實(shí)際控制人:如有證據(jù)證明其存在指使發(fā)行人、上市公司從事虛假陳述行為的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)信息披露違法責(zé)任(30萬元以上60萬元以下的罰款);發(fā)行人、上市公司等信息披露義務(wù)人的控股股東、實(shí)際控制人是法人的,其負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為直接負(fù)責(zé)的主管人員(3萬元以上30萬元以下的罰款)。
【提示】控股股東、實(shí)際控制人直接授意、指揮從事信息披露違法行為,或者隱瞞應(yīng)當(dāng)披露信息,不告知應(yīng)當(dāng)披露信息的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定控股股東、實(shí)際控制人指使從事信息披露違法行為。
3.抗辯成立
情形 | 具體規(guī)定 |
不予行政處罰 | 當(dāng)事人對認(rèn)定的信息披露違法事項(xiàng)提出具體異議記載于董事會、監(jiān)事會、公司辦公會會議記錄等,并在上述會議中投反對票的 |
當(dāng)事人在信息披露違法事實(shí)所涉及期間,由于不可抗力、失去人身自由等無法正常履行職責(zé)的 | |
對公司信息披露違法行為不負(fù)有主要責(zé)任的人員在公司信息披露違法行為發(fā)生后及時向公司和證券交易所、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報告的 | |
從輕或減輕行政處罰 | 未直接參與信息披露違法行為 |
在信息披露違法行為被發(fā)現(xiàn)前,及時主動要求公司采取糾正措施或者向證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報告 | |
在獲悉公司信息披露違法后,向公司有關(guān)主管人員或者公司上級主管提出質(zhì)疑并采取了適當(dāng)措施 | |
配合證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查且有立功表現(xiàn) | |
受他人脅迫參與信息披露違法行為 |
4.抗辯不成立——不得單獨(dú)作為不予處罰的情形認(rèn)定
(1)不直接從事經(jīng)營管理(VS未直接參與信息披露違法行為——從輕或減輕行政處罰);
(2)能力不足、無相關(guān)職業(yè)背景;(2017年案例分析題)
(3)任職時間短、不了解情況;
(4)相信專業(yè)機(jī)構(gòu)或者專業(yè)人員出具的意見和報告;
(5)受到股東、實(shí)際控制人控制或者其他外部干預(yù)(VS由于不可抗力、失去人身自由等無法正常履行職責(zé)——不予處政處罰)。(2016年案例分析題)
(三)刑事責(zé)任
《刑法》分別針對發(fā)行時虛假陳述行為和上市公司的虛假陳述行為,規(guī)定了兩種不同的罪名:欺詐發(fā)行股票、債券罪和違規(guī)披露、不披露重要信息罪。
(四)民事賠償責(zé)任
1.賠不賠?——虛假陳述行為與投資損失是否存在因果關(guān)系
(1)投資者的證明責(zé)任
投資人(原告)具有以下情形的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系:(2017年、2016年案例分析題)
①投資人所投資的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券;
②投資人在虛假陳述實(shí)施日及以后,至揭露日或者更正日之前買入該證券;
③投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后,因賣出該證券發(fā)生虧損,或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。
【提示1】虛假陳述實(shí)施日的認(rèn)定
行為 | 虛假陳述實(shí)施日 |
虛假記載、誤導(dǎo)性陳述等積極虛假陳述行為 | 信息披露的公布日,通常為在指定信息披露媒體發(fā)布虛假陳述文件的日期 |
隱瞞和不履行信息披露義務(wù) | 法定披露期限的最后一個期日 |
【提示2】虛假陳述揭露日的認(rèn)定:①監(jiān)管機(jī)關(guān)有關(guān)立案稽查的消息,可以作為揭露日的標(biāo)志;②媒體揭露行為是否可以作為虛假陳述揭露日,可與相關(guān)股票是否停牌掛鉤,其引起價格急劇波動導(dǎo)致其停牌的,則可以認(rèn)定其揭露行為的時日為虛假陳述揭露日。
【提示3】虛假陳述更正日,是指虛假陳述行為人在中國證券監(jiān)督管理委員會指定披露證券市場信息的媒體上,自行公告更正虛假陳述并按規(guī)定履行停牌手續(xù)之日。
(2)上市公司的證明責(zé)任
被告舉證證明原告具有以下情形的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系:
①在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券;(2017年案例分析題)
②在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進(jìn)行的投資;(2017年案例分析題)
③明知虛假陳述存在而進(jìn)行的投資;
④損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風(fēng)險等其他因素所導(dǎo)致;
⑤屬于惡意投資、操縱證券價格的。
2.誰來賠?
賠償責(zé)任人 | 歸責(zé)原則 |
發(fā)行人、上市公司(信息披露義務(wù)人) | 無過錯責(zé)任:只要存在虛假陳述行為,給投資者造成損失,即應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任 |
(1)發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員 | 過錯推定責(zé)任:與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任,但能夠證明自己沒有過錯的除外 |
(2)保薦人、承銷的證券公司 | 過錯推定責(zé)任:與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任,但能夠證明自己沒有過錯的除外 |
(3)證券服務(wù)機(jī)構(gòu) | |
發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人 | 過錯責(zé)任:有過錯的,應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 |
3.賠多少?——實(shí)際損失
(1)虛假陳述行為人在證券市場承擔(dān)民事賠償責(zé)任的范圍,以投資人因虛假陳述而實(shí)際發(fā)生的損失為限。
(2)投資人實(shí)際損失包括:投資差額損失;投資差額損失部分的傭金和印花稅。
(3)投資人持股期間基于股東身份取得的收益,包括紅利、紅股、公積金轉(zhuǎn)增所得的股份以及投資人持股期間出資購買的配股、增發(fā)股和轉(zhuǎn)配股,不得沖抵虛假陳述行為人的賠償金額。
二、內(nèi)幕交易行為
1.基本規(guī)定
在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi),內(nèi)幕信息的知情人員和非法獲取內(nèi)幕信息的人,不得買賣該公司的證券,或者泄露、或者建議他人買賣該證券,否則構(gòu)成內(nèi)幕交易行為。(2018年案例分析題)
2.內(nèi)幕信息敏感期
內(nèi)幕交易只能發(fā)生在內(nèi)幕信息產(chǎn)生至公開之間的這段時間內(nèi),這段時間被稱為“內(nèi)幕信息的敏感期”。
【提示1】重大事件的發(fā)生時間、內(nèi)幕信息中“計劃”、“方案”等的形成時間應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為內(nèi)幕信息的形成之時。影響內(nèi)幕信息形成的動議、籌劃、決策或者執(zhí)行人員,其動議、籌劃、決策或者執(zhí)行初始時間,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為內(nèi)幕信息的形成之時。(2018年案例分析題)
【提示2】內(nèi)幕信息的公開,是指內(nèi)幕信息在國務(wù)院證券、期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定的報刊、網(wǎng)站等媒體披露。
3.內(nèi)幕信息
(1)應(yīng)提交臨時報告的重大事件;
(2)公司分配股利或者增資的計劃;
(3)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化;
(4)公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更;
(5)公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的30%;
(6)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任;
(7)上市公司收購的有關(guān)方案;
(8)中國證監(jiān)會認(rèn)定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。
4.內(nèi)幕信息知情人員
(1)發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;
(2)持有公司5%以上股份(不計優(yōu)先股)的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員。公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;
(3)發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;
(4)由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員(例如,負(fù)責(zé)內(nèi)幕信息相關(guān)文件文印工作的秘書、看到中國證監(jiān)會對上市公司立案調(diào)查通知的收發(fā)室人員);
(5)中國證監(jiān)會工作人員以及由于法定職責(zé)對證券的發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員;
(6)保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員;
(7)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他人。
5.非法獲取證券內(nèi)幕信息的人員
(1)利用竊取、騙取、套取、竊聽、利誘、刺探或者私下交易等手段獲取內(nèi)幕信息的。
(2)內(nèi)幕信息知情人員的近親屬或者其他與內(nèi)幕信息知情人員關(guān)系密切的人員,在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi),從事或者明示、暗示他人從事,或者泄露內(nèi)幕信息導(dǎo)致他人從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨交易,相關(guān)交易行為明顯異常,且無正當(dāng)理由或者正當(dāng)信息來源的。
(3)在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi),與內(nèi)幕信息知情人員聯(lián)絡(luò)、接觸,從事或者明示、暗示他人從事,或者泄露內(nèi)幕信息導(dǎo)致他人從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨交易,相關(guān)交易行為明顯異常,且無正當(dāng)理由或者正當(dāng)信息來源的。
6.內(nèi)幕交易行為的基本行為形態(tài)
(1)自己買賣相關(guān)證券;
(2)建議他人買賣相關(guān)證券;
(3)自己未買賣,也未建議他人買賣該證券,但將內(nèi)幕信息泄露給他人,接受內(nèi)幕信息者依此買賣證券的。
7.內(nèi)幕交易行為的推定
(1)監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供的證據(jù)能夠證明以下情形之一,且被處罰人不能作出合理說明或者提供證據(jù)排除其存在利用內(nèi)幕信息從事相關(guān)證券交易活動的,人民法院可以確認(rèn)被訴處罰決定認(rèn)定的內(nèi)幕交易行為成立:
①內(nèi)幕信息知情人,進(jìn)行了與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券交易活動;
②內(nèi)幕信息知情人的配偶、父母、子女以及其他有密切關(guān)系的人,其證券交易活動與該內(nèi)幕信息基本吻合;(2015年、2014年案例分析題)
③因履行工作職責(zé)知悉上述內(nèi)幕信息并進(jìn)行了與該信息有關(guān)的證券交易活動;
④非法獲取內(nèi)幕信息,并進(jìn)行了與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券交易活動;
⑤內(nèi)幕信息公開前與內(nèi)幕信息知情人或知曉該內(nèi)幕信息的人聯(lián)絡(luò)、接觸,其證券交易活動與內(nèi)幕信息高度吻合。(2014年案例分析題)
(2)當(dāng)事人如果想否認(rèn)內(nèi)幕交易行為的存在,就必須負(fù)有舉證責(zé)任;對其在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)從事的相關(guān)證券買賣行為作出合理說明或者提供證據(jù)排除其存在利用內(nèi)幕信息從事相關(guān)證券交易活動的可能。
8.短線交易(2018年案例分析題)
上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東,將其持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出,或者在賣出后6個月內(nèi)又買入,由此所得收益歸該公司所有,公司董事會應(yīng)當(dāng)收回其所得收益;公司董事會不執(zhí)行上述規(guī)定的,其他股東有權(quán)要求董事會在30日內(nèi)執(zhí)行;公司董事會不按照規(guī)定執(zhí)行的,負(fù)有責(zé)任的董事依法承擔(dān)連帶責(zé)任。
【提示1】證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5%以上股份的,賣出該股票不受6個月時間限制。
【提示2】“買入后6個月內(nèi)賣出”是指最后一筆買入時點(diǎn)起算6個月內(nèi)賣出的;“賣出后6個月內(nèi)又買入”是指最后一筆賣出時點(diǎn)起算6個月內(nèi)又買入的。
每日習(xí)題
【單選題】甲為某上市公司董事。2018年1月8日和22日,甲通過其配偶的證券賬戶,以20元/股和21元/股的價格,先后買入本公司股票2萬股和4萬股。同年7月9日,甲以22元/股的價格將6萬股全部賣出。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定,甲通過上述交易所得收益中,應(yīng)當(dāng)歸入公司的金額是( )。
A.2萬元
B.4萬元
C.6萬元
D.0
【答案】B
【解析】(1)自最后一筆買入時間(1月22日)至賣出時間(7月9日)不足6個月,存在短線交易行為;(2)自7月9日倒推6個月內(nèi)買入數(shù)量僅為4萬股,說明7月9日賣出的6萬股中,有2萬股買入時間距7月9日已經(jīng)超過6個月,該2萬股不構(gòu)成短線交易。因此,應(yīng)歸公司所有的金額=所得收益=4萬股×(22-21)元/股=4萬元。
——以上注會考試相關(guān)考點(diǎn)和習(xí)題內(nèi)容選自《黃潔洵基礎(chǔ)班》
(本文為東奧會計在線原創(chuàng)文章,僅供考生學(xué)習(xí)使用,禁止任何形式的轉(zhuǎn)載)
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