[小編“娜寫年華”]東奧會計在線中級會計職稱頻道提供：本篇為2015年中級會計職稱考試《經(jīng)濟法》第五章“合同法律制度”第五節(jié)重點精講：合同的擔保，本節(jié)內容主要介紹保證。

　　【“保證”相關知識點】

　　1.保證和保證人

　　2.保證合同和保證方式

　　3.保證責任

　　4.保證期間

　　5.保證合同的訴訟時效

　　【重點精講】：保證

　　（一）保證和保證人

　　1.保證

　　保證是指第三人為債務人的債務履行作擔保，由保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。

　　2.保證人

　　1.國家機關不得作保證人，但是，經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉貸的情況下，國家機關可以作保證人。

　　2.學校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，不得作保證人。

　　3.企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。

　　4.企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，在授權范圍內可以作為保證人。

　　（1）企業(yè)法人的分支機構未經(jīng)法人書面授權或者超過授權范圍提供保證的，保證合同無效或者超出授權范圍的部分無效。債權人和企業(yè)法人有過錯的，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任；債權人無過錯的，由企業(yè)法人承擔民事責任。

　　（2）企業(yè)法人的分支機構經(jīng)法人書面授權提供保證的，如果法人的書面授權范圍不明，法人的分支機構應當對保證合同約定的“全部債務”承擔保證責任。

　　5.不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責任的，人民法院不予支持。

　　（二）保證合同和保證方式

　　1.保征合同

　　保證合同應當以書面形式訂立，下列情況中，保證合同也成立：

　　（1）第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的。

　　（2）主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的。

　　2.保證方式

　　保證的方式有一般保證和連帶責任保證兩種。

　�。�1）一般保證。先訴抗辯權。

　　在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，一般保證人對債權人可以拒絕承擔保證責任。東奧中級會計職稱頻道小編“娜寫年華”整理發(fā)布。有下列情況之一的，一般保證人不能行使先訴抗辯權：

　　①債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的；

　　②人民法院受理債務人破產案件，中止執(zhí)行程序的；

　�、郾ＷC人以書面形式放棄先訴抗辯權的。

　　【相關鏈接】一般保證的保證人在主債權履行期限屆滿后，向債權人提供了債務人可供執(zhí)行財產的真實情況的，債權人放棄或者怠于行使權利致使該財產不能被執(zhí)行，保證人可以請求人民法院在其提供可供執(zhí)行財產的實際價值范圍內免除保證責任。

　�。�2）連帶責任保證

　　（1）債務人在主合同約定的履行期限屆滿沒有履行債務時，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。

　�。�2）當事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

　　3.共同保證（保證人≥2人）

　　（1）按份共同保證

　　同一債務有兩個以上保證人的，保證人應當按照保證合同約定的保證份額，承擔保證責任。

　　【解釋】按份共同保證中的“按份”是指“保證人與債權人”在保證合同中約定的份額，該約定對債權人有約束力。

　　（2）連帶共同保證

　�、龠B帶共同保證是各保證人約定均對全部主債務承擔擔保義務或者保證人與債權人之間沒有約定所承擔保證份額的共同保證。

　�、谶B帶共同保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期限屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。東奧中級會計職稱頻道小編“娜寫年華”整理發(fā)布。已經(jīng)承擔保證責任的保證人，有權向債務人追償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應當承擔的份額。

　　【解釋1】連帶共同保證的“連帶”是“保證人之間”的連帶。

　　【解釋2】連帶共同保證的保證人以其相互之間約定的各自承擔的份額對抗債權人的，人民法院不予支持。

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