考點(diǎn)23：上市公司股東大會(huì)的決議方式（★★★）（P192.195）

1.出席＋＞1/2

股東大會(huì)的一般決議（對(duì)解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出決議、選舉和更換獨(dú)立董事、審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項(xiàng)、發(fā)行公司債券等），由出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。（2015年案例分析題）

2.回避＋出席＋＞1/2

股東大會(huì)在審議為股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保議案時(shí)，該股東或者受該實(shí)際控制人支配的股東，不得參與該項(xiàng)表決，該項(xiàng)表決由出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

3.出席＋≥2/3

上市公司的下列事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)：

（1）修改公司章程；

（2）增加或者減少注冊(cè)資本；

（3）公司合并、分立、解散；

（4）變更公司形式；

（5）重大資產(chǎn)重組；

（6）上市公司在1年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30％的。

4.回避＋出席＋≥2/3

（1）上市公司重大資產(chǎn)重組事宜與本公司股東或者其關(guān)聯(lián)人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的，股東大會(huì)就重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決，該事項(xiàng)由出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

（2）上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票，本次發(fā)行涉及關(guān)聯(lián)股東的，應(yīng)當(dāng)回避表決，該事項(xiàng)由出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

（3）上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的募集說(shuō)明書(shū)約定轉(zhuǎn)股價(jià)格向下修正條款的，轉(zhuǎn)股價(jià)格修正方案須提交公司股東大會(huì)表決，且須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2／3以上同意；股東大會(huì)進(jìn)行表決時(shí)，持有公司可轉(zhuǎn)換債券的股東應(yīng)當(dāng)回避。

5.分類表決：≥2/3＋≥2/3

對(duì)于發(fā)行優(yōu)先股的上市公司，一般情況下，優(yōu)先股股東不出席股東大會(huì)會(huì)議，所持股份沒(méi)有表決權(quán)。但以下情形，除須經(jīng)出席會(huì)議的普通股股東（含表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股股東）所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)之外，還須經(jīng)出席會(huì)議的優(yōu)先股股東（不含表決權(quán)恢復(fù)的優(yōu)先股股東）所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)：

（1）修改公司章程中與優(yōu)先股相關(guān)的內(nèi)容；

（2）一次或者累計(jì)減少公司注冊(cè)資本超過(guò)10％；

（3）公司合并、分立、解散或者變更公司形式；

（4）發(fā)行優(yōu)先股。

考點(diǎn)24：上市公司的對(duì)外擔(dān)保（★★★）（P191.195）

1.股東大會(huì)

（1）回避＋出席＋＞1/2

上市公司為股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保，必須由股東大會(huì)作出決議；股東大會(huì)在審議為股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保議案時(shí)，該股東或受該實(shí)際控制人支配的股東，不得參與該項(xiàng)表決，該項(xiàng)表決由出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

（2）出席＋≥2/3

上市公司在1年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30％的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

（3）出席＋＞1/2

上市公司提供的下列擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)：

①單筆擔(dān)保額超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10％的擔(dān)保；

②上市公司及其控股子公司的對(duì)外擔(dān)?？傤~，超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)50％以后提供的任何擔(dān)保；

③為資產(chǎn)負(fù)債率超過(guò)70％的擔(dān)保對(duì)象提供的擔(dān)保。

2.董事會(huì)

應(yīng)由董事會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保，必須經(jīng)出席董事會(huì)的2/3以上董事審議同意并作出決議。

考點(diǎn)25：股份有限公司的董事會(huì)（★★★）（P192.195）

1.董事會(huì)的組成

（1）股份有限公司董事會(huì)成員為5～19人，董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。

（2）董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。

2.董事會(huì)的會(huì)議制度（2016年案例分析題）

（1）董事會(huì)每年度至少召開(kāi)2次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)10日前通知全體董事和監(jiān)事。

（2）董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。

（3）董事因故不能出席會(huì)議的，可以書(shū)面委托其他董事代為出席，委托書(shū)中應(yīng)載明授權(quán)范圍。

（4）董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持，董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)履行職務(wù)；副董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。

（5）董事會(huì)的會(huì)議記錄由出席會(huì)議的董事簽名。

3.臨時(shí)董事會(huì)的召開(kāi)條件（2016年案例分析題）

（1）代表10％以上表決權(quán)的股東提議；

（2）1/3以上董事提議；

（3）監(jiān)事會(huì)提議。

4.董事會(huì)的決議方式（2016年案例分析題）

（1）全體＋＞1/2

董事會(huì)作出決議（如選舉董事長(zhǎng)、更換高級(jí)管理人員）必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

（2）回避＋＞1/2

上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。

5.損失賠償

董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受?chē)?yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任；但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

考點(diǎn)26：公司決議的效力（★★★）（P186）

1.決議不成立

股東（大）會(huì)、董事會(huì)決議存在下列情形之一，當(dāng)事人主張決議不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：

（1）公司未召開(kāi)會(huì)議的，但依據(jù)公司法或者公司章程規(guī)定可以不召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì)而直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外；

（2）會(huì)議未對(duì)決議事項(xiàng)進(jìn)行表決的；

（3）出席會(huì)議的人數(shù)或者股東所持表決權(quán)不符合公司法或者公司章程規(guī)定的；

（4）會(huì)議的表決結(jié)果未達(dá)到公司法或者公司章程規(guī)定的通過(guò)比例的。

2.決議無(wú)效

股東（大）會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。

3.決議的撤銷(xiāo)（2018年案例分析題、2019年案例分析題）

（1）股東（大）會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)。

（2）會(huì)議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，且對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，股東請(qǐng)求撤銷(xiāo)的，人民法院不予支持。

表6―2　　　　決議無(wú)效VS可撤銷(xiāo)

4.原告資格

（1）公司股東、董事、監(jiān)事等請(qǐng)求確認(rèn)股東（大）會(huì)、董事會(huì)決議無(wú)效或者不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。

（2）請(qǐng)求撤銷(xiāo)股東（大）會(huì)、董事會(huì)決議的原告，應(yīng)當(dāng)在起訴時(shí)具有公司股東資格。

5.被告

原告請(qǐng)求確認(rèn)股東（大）會(huì)、董事會(huì)決議不成立、無(wú)效或者撤銷(xiāo)決議的案件，應(yīng)當(dāng)列公司為被告。對(duì)決議涉及的其他利害關(guān)系人，可以依法列為第三人。

表6―3　　　　原告與被告

6.股東（大）會(huì)、董事會(huì)決議被人民法院判決確認(rèn)無(wú)效或者撤銷(xiāo)的，公司依據(jù)該決議與善意相對(duì)人形成的民事法律關(guān)系不受影響。

考點(diǎn)27：上市公司獨(dú)立董事制度（★★★）（P196）

1.人數(shù)要求

（1）上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3獨(dú)立董事。

（2）上市公司應(yīng)當(dāng)在公司章程中明確，聘任適當(dāng)人員擔(dān)任獨(dú)立董事，其中至少包括1名會(huì)計(jì)專業(yè)人士。

（3）上市公司董事會(huì)下設(shè)薪酬與考核、審計(jì)、提名等專門(mén)委員會(huì)的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)成員中占多數(shù)，并擔(dān)任召集人。

3.獨(dú)立董事的任職條件

（1）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格；

（2）具有《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》所要求的獨(dú)立性；

（3）具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。

3.下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事

（1）在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬（配偶、父母、子女等）、主要社會(huì)關(guān)系（兄弟姐妹、配偶的父母、子女的配偶、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

（2）直接或者間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；

（3）在直接或者間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；

（4）最近1年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；

（5）為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；

（6）法律、行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章等規(guī)定的其他人員；

（7）公司章程規(guī)定的其他人員；

（8）中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。

4.獨(dú)立董事的提名

上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。

5.獨(dú)立董事的任期

（1）獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時(shí)間不得超過(guò)6年。

（2）獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議的，由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。

（3）獨(dú)立董事任期屆滿前，上市公司可以經(jīng)法定程序解除其職務(wù)。提前解除職務(wù)的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露。

（4）如因獨(dú)立董事辭職導(dǎo)致公司董事會(huì)中獨(dú)立董事所占的比例低于《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》規(guī)定的最低要求時(shí)，該獨(dú)立董事的辭職報(bào)告應(yīng)當(dāng)在下任獨(dú)立董事填補(bǔ)其缺額后生效。

6.獨(dú)立董事的特別職權(quán)

為了充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有《公司法》和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，上市公司還應(yīng)當(dāng)賦予獨(dú)立董事以下特別職權(quán)：

（1）重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬(wàn)元或者高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5％的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨(dú)立董事事前認(rèn)可；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)；

（2）向董事會(huì)提議聘用或者解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所；

（3）向董事會(huì)提請(qǐng)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)；

（4）提議召開(kāi)董事會(huì)；

（5）在股東大會(huì)召開(kāi)前公開(kāi)向股東征集投票權(quán)；

（6）獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)，對(duì)公司的具體事項(xiàng)進(jìn)行審計(jì)和咨詢。

 解釋1

獨(dú)立董事行使上述第（1）項(xiàng)至第（5）項(xiàng)職權(quán)，應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的1/2以上同意；行使第（6）項(xiàng)職權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體獨(dú)立董事同意。

 解釋2

第（1）（2）項(xiàng)事項(xiàng)應(yīng)由1/2以上獨(dú)立董事同意后，方可提交董事會(huì)討論。

7.應(yīng)當(dāng)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)的事項(xiàng)

獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事項(xiàng)向董事會(huì)或者股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)：

（1）提名、任免董事；

（2）聘任或者解聘高級(jí)管理人員；

（3）公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬；

（4）上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或者新發(fā)生的總額高于300萬(wàn)元或者高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5％的借款或其他資金往來(lái)，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

（5）獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)；

（6）法律、行政法規(guī)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)和公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。

 解釋1

獨(dú)立意見(jiàn)的類型：（1）同意；（2）保留意見(jiàn)及其理由；（3）反對(duì)意見(jiàn)及其理由；（4）無(wú)法發(fā)表意見(jiàn)及其障礙。

 解釋2

如上述事項(xiàng)屬于需要披露的事項(xiàng)，上市公司應(yīng)當(dāng)將獨(dú)立董事的意見(jiàn)予以公告，獨(dú)立董事出現(xiàn)意見(jiàn)分歧無(wú)法達(dá)成一致時(shí)，董事會(huì)應(yīng)將各獨(dú)立董事的意見(jiàn)分別披露。

8.獨(dú)立董事的履職保障

凡須經(jīng)董事會(huì)決策的事項(xiàng)，上市公司必須按法定的時(shí)間提前通知獨(dú)立董事并同時(shí)提供足夠的資料，獨(dú)立董事認(rèn)為資料不充分的，可以要求補(bǔ)充。當(dāng)2名或者2名以上獨(dú)立董事認(rèn)為資料不充分或者論證不明確時(shí)，可聯(lián)名書(shū)面向董事會(huì)提出延期召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議或者延期審議該事項(xiàng)，董事會(huì)應(yīng)予以采納。上市公司向獨(dú)立董事提供的資料，上市公司及獨(dú)立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存5年。