約定與法定的關(guān)系：

1.法定

大多數(shù)條文屬于這類(lèi)，其中包括但不限于：

(1)公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決，該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

(2)監(jiān)事任期為3年。

(3)股份有限公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。

2.先法定后約定

股東代表訴訟是指當(dāng)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者他人的違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為給公司造成損失，公司拒絕或者怠于向該違法行為人請(qǐng)求損害賠償時(shí)，具備法人資格的股東有權(quán)代表其他股東，代替公司提起訴訟，請(qǐng)求違法行為人賠償公司損失的行為。股東代表訴訟的目的，是為了保護(hù)公司利益和股東整體利益，而不僅僅是個(gè)別股東的利益。為保護(hù)個(gè)別股東利益而進(jìn)行的訴訟是股東直接訴訟。

根據(jù)侵犯人身份的不同與具體情況的不同，提起股東代表訴訟有以下幾種程序：

公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的行為給公司造成損失時(shí)股東代表公司提起訴訟的程序。

按照《公司法》的規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。為了確保責(zé)任者真正承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，《公司法》對(duì)股東代表訴訟作了如下規(guī)定：

公司董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定的，股東通過(guò)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事提起訴訟。公司董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。180日以上連續(xù)持股期間，應(yīng)為股東向人民法院提起訴訟時(shí)，已期滿(mǎn)的持股時(shí)間;規(guī)定的合計(jì)持有公司1%以上股份，是指兩個(gè)以上股東持股份額的合計(jì)。

監(jiān)事執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定的，股東通過(guò)董事會(huì)或者董事提起訴訟。監(jiān)事執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

股東直接提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事，收到有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東的書(shū)面請(qǐng)求后，拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，有權(quán)為了公司的利益，以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

監(jiān)事會(huì)中的職工代表

所有的監(jiān)事會(huì)（不論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司）均應(yīng)包括職工代表，職工代表的比例不得低于監(jiān)事會(huì)人數(shù)的1/3。

董事會(huì)中的職工代表

股份有限公司的董事會(huì)中可以包括職工代表。

一般有限責(zé)任公司的董事會(huì)中可以包括職工代表。國(guó)有獨(dú)資公司以及由兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司的董事會(huì)，才必須包括職工代表。

公司法定代表人是根據(jù)新《公司法》第十三條的規(guī)定“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！?/p>

法定代表人是指依法代表法人行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)的主要負(fù)責(zé)人。我國(guó)法律實(shí)行單一法定代表人制，一般認(rèn)為法人的正職行政負(fù)責(zé)人為其惟一法定代表人。

法定代表人特征

法人的法定代表人是由法律或法人的組織章程規(guī)定的。

法人的法定代表人是代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。

法定代表人指依法律或公司章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。我國(guó)法律實(shí)行單一法定代表人制，一般認(rèn)為法人的正職行政負(fù)責(zé)人為其惟一法定代表人。法定代表人與公司法人在內(nèi)部關(guān)系上也往往是勞動(dòng)合同關(guān)系，故法定代表人屬于雇員范疇。

但對(duì)外關(guān)系上，法定代表人對(duì)外以法人名義進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)，其與法人之間并非代理關(guān)系，而是代表關(guān)系，且其代表職權(quán)來(lái)自法律的明確授權(quán)，故不另需法人的授權(quán)委托書(shū)。因此，法定代表人對(duì)外的職務(wù)行為即為法人行為，其后果由法人承擔(dān)。

企業(yè)法定代表人

在國(guó)家法律、法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)、履行義務(wù)，代表企業(yè)法人參加民事活動(dòng)，可以委托他人代行職責(zé)。但在委托他人代行職責(zé)時(shí)，應(yīng)有書(shū)面委托。法律、法規(guī)規(guī)定必須由法定代表人行使的職責(zé)，不得委托他人代行。企業(yè)法人的法定代表人也是代表企業(yè)行使職權(quán)的簽字人。

法定代表人的權(quán)利與義務(wù)

1、民事義務(wù)

是指義務(wù)人為滿(mǎn)足權(quán)利人的利益而為一定行為或不得為一定行為的必要性。其含義包括：義務(wù)人必須依據(jù)法律規(guī)定或合同約定為一定行為或不得為一定行為以滿(mǎn)足權(quán)利人的利益。如債務(wù)人應(yīng)履行債務(wù)，任何人都不得侵犯他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)等。義務(wù)人應(yīng)自覺(jué)履行其義務(wù)，否則要依法承擔(dān)民事法律責(zé)任(簡(jiǎn)稱(chēng)民事責(zé)任)。

2、民事權(quán)利

法定代表人在民間借貸合同中的責(zé)任：

企業(yè)法定代表人(或者負(fù)責(zé)人)以“企業(yè)”名義與出借人簽訂民間借貸合同，出借人、企業(yè)或者其股東能夠證明所借款項(xiàng)用于企業(yè)法定代表人(或者負(fù)責(zé)人)個(gè)人使用，出借人可以要求將企業(yè)法定代表人(或者負(fù)責(zé)人)列為共同被告或者第三人。

企業(yè)法定代表人(或者負(fù)責(zé)人)以“個(gè)人”名義與出借人簽訂民間借貸合同，所借款項(xiàng)用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，出借人可以請(qǐng)求企業(yè)與個(gè)人共同承擔(dān)責(zé)任。

法定抵銷(xiāo)，是指依法律規(guī)定的抵銷(xiāo)條件而抵銷(xiāo)?！逗贤ā返?9條規(guī)定:“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的，任何方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷(xiāo)，但依照法律規(guī)定或者按照合同的性質(zhì)不得抵銷(xiāo)的除外。當(dāng)事人主張抵銷(xiāo)的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷(xiāo)不得附條件或者期限?！眱扇嘶ヘ?fù)給付種類(lèi)相同的債務(wù)，且債務(wù)均已屆清償期，一方主張以自己的債權(quán)與對(duì)方的債權(quán)按對(duì)等數(shù)額消滅的單方意思表示。