違背忠誠義務(wù)

忠誠義務(wù)：忠誠無私、真心誠意

①過高的在職消費(fèi)，盲目過度投資，經(jīng)營行為的短期化

②侵占資產(chǎn)，資產(chǎn)轉(zhuǎn)移

③工資、獎(jiǎng)金等收入增長過快，侵占利潤

④會(huì)計(jì)信息作假、財(cái)務(wù)作假

⑤大量負(fù)債，甚至嚴(yán)重虧損

⑥建設(shè)個(gè)人帝國

違背勤勉義務(wù)

勤勉義務(wù)：努力不懈、勤勞不懈（在其位，要謀其政）

①信息披露不完整、不及時(shí)

②敷衍偷懶不作為

③財(cái)務(wù)杠桿過度保守

④經(jīng)營過于穩(wěn)健、缺乏創(chuàng)新

國有資產(chǎn)流失、會(huì)計(jì)信息失真是我國國企改革過程中的“內(nèi)部人控制”的主要表現(xiàn)形式

違背勤勉義務(wù)

濫用公司資源

指并非以占有公司資源為目的，但也未按照公司整體目標(biāo)為行動(dòng)導(dǎo)向的行為

控股股東不會(huì)為了股東共同利益而改善公司經(jīng)營管理、進(jìn)行戰(zhàn)略決策和監(jiān)督經(jīng)理人不作為或亂作為

【案例】某上市公司控股股東對甲上市公司進(jìn)行重組，自重組以來，公司資產(chǎn)負(fù)債率急劇增高，令人匪夷所思的是公司仍繼續(xù)擴(kuò)大規(guī)模，大手筆上項(xiàng)目，而且這些項(xiàng)目多數(shù)為市場競爭激烈的普通產(chǎn)品。中小股東不禁質(zhì)疑：高負(fù)債下大舉開展低效投資，意義何在

違背忠實(shí)義務(wù)

占用公司資源

直接占用資源

指終極股東直接從公司將利益輸送給自己

①直接借款、利用控制的上市子公司借款、代墊費(fèi)用、代償債務(wù)、代發(fā)工資、利用上市子公司為終極股東違規(guī)擔(dān)保、虛假出資。預(yù)付賬款也是終極股東及其他關(guān)聯(lián)方占用公司資金的途徑之一

【案例】上市公司新大洲，2018年度向其實(shí)際控制人控制的企業(yè)共預(yù)付采購款7.5億元，因部分預(yù)付賬款不具有商業(yè)實(shí)質(zhì)，形成期末非經(jīng)營性資金占用4.79億元

②終極股東占用上市子公司商標(biāo)、品牌、專利等無形資產(chǎn)以及搶占上市子公司的商業(yè)機(jī)會(huì)等行為也屬于直接的利益輸送

【案例】張?jiān)＜瘓F(tuán)于2009年注冊了愛斐堡、黃金冰谷等商標(biāo)，上述商標(biāo)由上市子公司張?jiān)在生產(chǎn)過程中創(chuàng)立，完全有條件由上市公司進(jìn)行注冊，但仍由控股股東張?jiān)＜瘓F(tuán)注冊后特許給張?jiān)使用，并由張?jiān)＜瘓F(tuán)收取銷售收入2%的商標(biāo)使用費(fèi)，此舉侵害了上市公司中小股東利益

通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送

分為商品服務(wù)交易、資產(chǎn)租用和交易、費(fèi)用分?jǐn)?/p>

①商品服務(wù)交易。終極股東經(jīng)常以高于市場價(jià)格向上市子公司銷售商品和提供服務(wù)，并以低于市場價(jià)格向上市子公司購買商品和服務(wù)，利用價(jià)格的“低進(jìn)高出”來轉(zhuǎn)移利潤、進(jìn)行利益輸送

②資產(chǎn)租用和交易。資產(chǎn)租用和交易與商品服務(wù)交易很相似，僅僅是標(biāo)的物不同。租用和交易的資產(chǎn)有房屋、土地使用權(quán)、機(jī)器設(shè)備、商標(biāo)和專利等無形資產(chǎn)

③費(fèi)用分?jǐn)偂？毓傻慕K極股東常常利用費(fèi)用分?jǐn)倧纳鲜凶庸精@取利益，進(jìn)行“隧道挖掘”。另外，終極股東自己或者派人到上市子公司擔(dān)任董事、監(jiān)事和高管等職位后，將相關(guān)的高額薪酬、獎(jiǎng)金、在職消費(fèi)等費(fèi)用分?jǐn)偟缴鲜凶庸?，這樣終極股東就變相地從上市子公司進(jìn)行了利益輸送

【案例】Z上市子公司人力資源部繳納的勞動(dòng)保險(xiǎn)中包括控股股東及其關(guān)聯(lián)公司人員的保險(xiǎn)

違背忠實(shí)義務(wù)

占用公司資源

掠奪性財(cái)務(wù)活動(dòng)

分為掠奪性融資、內(nèi)幕交易、掠奪性資本運(yùn)作和超額股利等

①掠奪性融資。一些上市公司控股股東通過財(cái)務(wù)作假騙取融資資格、虛假包裝以及過度融資的行為，損害外部中小投資者利益。另外，利用上市子公司向終極股東低價(jià)定向增發(fā)股票也屬于掠奪性融資行為

②內(nèi)幕交易。終極股東經(jīng)常利用信息優(yōu)勢，利用所知悉、尚未公開的可能影響證券市場價(jià)格的重大信息來進(jìn)行內(nèi)幕交易，謀取不當(dāng)利益

【案例】甲公司的終極股東利用未公開的利好內(nèi)幕信息提前低價(jià)購入上市公司股票，然后再高價(jià)出售并從中獲利

③掠奪性資本運(yùn)作。經(jīng)常由上市子公司高價(jià)收購終極股東持有的其他公司股權(quán)，造成上市子公司的利益流向了終極股東

【案例】在近日終止的上市公司通策醫(yī)療50.5億元收購海駿科技一案中，收購標(biāo)的預(yù)估增值率高達(dá)427.19%。標(biāo)的資產(chǎn)與通策醫(yī)療受同一實(shí)際控制人控制，換言之，實(shí)際控制人計(jì)劃以高價(jià)把自己的資產(chǎn)轉(zhuǎn)入上市公司

④超額股利。以終極股東需求為導(dǎo)向的股利政策操縱也是一種“隧道挖掘”行為。實(shí)踐中也有另外一種情況，上市公司多年不進(jìn)行現(xiàn)金股利分配，使得中小股東無法獲得剩余利潤，與此相對應(yīng)的是存在大股東高溢價(jià)轉(zhuǎn)讓控股權(quán)獲利的事實(shí)。大股東將屬于中小股東的剩余利潤強(qiáng)制性留存于公司，最終成為大股東轉(zhuǎn)讓控股權(quán)時(shí)議價(jià)的籌碼，這無疑損害了中小股東的權(quán)益