三、案例分析題

　　(本題型共4小題55分。其中一道小題可以選用中文或英文解答，請仔細閱讀答題要求。如使用英文解答，須全部使用英文，答題正確的，增加5分。本題型最高得分為60分。)

　　【案例1】(本小題10分。)

　　2014年5月5日，因A公司未能償還對B公司的到期債務(wù)，B公司向人民法院提出對A公司進行破產(chǎn)清算的申請。

　　A公司收到人民法院通知后，于5月9日提出異議，認為本公司未達破產(chǎn)界限，理由是：第一，B公司對A公司之債權(quán)由C公司提供連帶保證，而C公司完全有能力代為清償該筆債務(wù);第二，盡管A公司暫時不能清償所欠B公司債務(wù)，但其資產(chǎn)總額超過負債總額，不構(gòu)成資不抵債。經(jīng)審查相關(guān)證據(jù)，人民法院發(fā)現(xiàn)：雖然A公司的賬面資產(chǎn)總額超過負債總額，但其流動資金不足，實物資產(chǎn)大多不能立即變現(xiàn)，無法立即清償?shù)狡趥鶆?wù)。據(jù)此，人民法院于5月16日裁定受理B公司的破產(chǎn)申請，并指定了管理人。

　　在該破產(chǎn)案件中，有以下情況：

　　(1)2014年4月14日，人民法院受理了D公司訴A公司股東甲的債務(wù)糾紛案件。D公司主張，因甲未繳納出資，故應(yīng)就A公司所欠D公司債務(wù)承擔(dān)出資不實責(zé)任。該案尚未審結(jié)。

　　(2)A公司于2013年4月8日向E信用社借款200萬元，期限1年。A公司以其所屬廠房為該筆借款提供了抵押擔(dān)保。2014年5月18日，經(jīng)管理人同意，A公司向E信用社償還了其所欠200萬元借款本金及其利息。經(jīng)查，A公司用于抵押的廠房市場價值為500萬元。有其他債權(quán)人提出，A公司向E信用社的清償行為屬于破產(chǎn)申請受理后對個別債權(quán)人的債務(wù)清償，故應(yīng)認定為無效。

　　(3)2014年6月2日，F(xiàn)公司向管理人提出，根據(jù)其與A公司之間的合同約定，由其提供原材料，委托A公司加工了一批產(chǎn)品，現(xiàn)合同到期，要求提貨。據(jù)查，該批產(chǎn)品價值50萬元，現(xiàn)存于A公司倉庫，F(xiàn)公司已于2014年2月支付了全部加工費10萬元。管理人認為該批產(chǎn)品屬于債務(wù)人財產(chǎn)，故不允許F公司提走。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)A公司以C公司為其債務(wù)提供了連帶保證且有能力代為清償為由，對破產(chǎn)申請?zhí)岢龅漠愖h是否成立?并說明理由。

　　(2)人民法院以A公司現(xiàn)金不足，資產(chǎn)大多不能立即變現(xiàn)清償債務(wù)為由，裁定受理破產(chǎn)申請，是否符合企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定?并說明理由。

　　(3)對于D公司訴A公司股東甲的債務(wù)糾紛案，在程序上人民法院應(yīng)如何處理?并說明理由。

　　(4)有關(guān)債權(quán)人關(guān)于A公司向E信用社清償行為無效的主張是否成立?并說明理由。

　　(5)F公司是否有權(quán)提走其委托A公司加工的產(chǎn)品?并說明理由。

　　【案例1答案】

　　(1)A公司的異議不成立。根據(jù)規(guī)定，相關(guān)當(dāng)事人以對債務(wù)人的債務(wù)負有連帶責(zé)任的人未喪失清償能力為由，主張債務(wù)人不具備破產(chǎn)原因的，人民法院不予支持。

　　(2)人民法院的做法符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負債，但存在因資金嚴重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定其明顯缺乏清償能力。在本題中，A公司已經(jīng)不能清償其對B公司的到期債務(wù)，且明顯缺乏清償能力，人民法院應(yīng)當(dāng)受理B公司對A公司提出的破產(chǎn)清算申請。

　　(3)人民法院應(yīng)當(dāng)中止審理。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)申請受理前，債權(quán)人提起訴訟主張債務(wù)人的出資人等直接向其承擔(dān)出資不實責(zé)任，案件在破產(chǎn)申請受理時尚未審結(jié)的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止審理。

　　(4)有關(guān)債權(quán)人關(guān)于A公司向E信用社清償行為無效的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。但是，債務(wù)人以其財產(chǎn)向債權(quán)人提供物權(quán)擔(dān)保的，其在擔(dān)保物市場價值內(nèi)向債權(quán)人所作的債務(wù)清償，不受上述規(guī)定限制。

　　(5)F公司有權(quán)提走其委托A公司加工的產(chǎn)品。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關(guān)系占有、使用的他人財產(chǎn)，不應(yīng)認定為債務(wù)人財產(chǎn)。在本題中，A公司基于承攬合同占有F公司的財產(chǎn)，且F公司已付加工費，管理人無權(quán)拒絕返還加工物。

　　【案例2】(本小題10分，可以選用中文或英文解答，如使用英文解答，須全部使用英文，答題正確的，增加5分，最高得分為15分。)

　　甲系A(chǔ)公司業(yè)務(wù)員，負責(zé)A公司與B公司的業(yè)務(wù)往來事宜。2014年2月，甲離職，但A公司并未將這一情況通知B公司。2014年3月3日，甲仍以A公司業(yè)務(wù)員的名義到B公司購貨，并向B公司交付了一張出票人為A公司、金額為30萬元的支票，用于支付貨款，但未在支票上記載收款人名稱。之后，甲提走貨物。后查明，支票上所蓋A公司公章及其法定代表人人名章均系甲偽造。

　　B公司于2月20日與公益機構(gòu)C基金會簽訂書面協(xié)議，約定捐贈30萬元用于救災(zāi)。3月4日，B公司將該支票交付C基金會，但未在支票上作任何記載。

　　3月5日，C基金會為支付向D公司購買救災(zāi)物品的貨款，將自己記載為收款人后，將支票背書轉(zhuǎn)讓給D公司。

　　3月6日，D公司將該支票背書轉(zhuǎn)讓給E公司，用于購買生產(chǎn)原料。后發(fā)現(xiàn)，E公司向D公司出售的原料存在嚴重質(zhì)量問題。

　　3月10日，E公司將支票背書轉(zhuǎn)讓給F大學(xué)，用于設(shè)立獎學(xué)金。

　　3月11日，F(xiàn)大學(xué)向支票所記載的付款銀行請求付款時，銀行發(fā)現(xiàn)支票上A公司及其法定代表人的簽章、印章系偽造，遂拒絕付款。

　　F大學(xué)先后向D.E公司進行追索，均遭拒絕。后F大學(xué)又向C基金會追索，C基金會向F大學(xué)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任后，分別向B公司和A公司追索，均遭拒絕。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題。

　　(1)D公司是否有權(quán)拒絕F大學(xué)的追索?并說明理由。

　　(2)C基金會向F大學(xué)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任后，是否有權(quán)向B公司進行追索?是否有權(quán)要求B公司繼續(xù)履行贈與義務(wù)?并分別說明理由。

　　(3)C基金會是否有權(quán)向A公司追索?并說明理由。

　　(4)C基金會是否有權(quán)向甲追索?并說明理由。

　　【案例2答案】

　　(1)D公司有權(quán)拒絕F大學(xué)的追索。根據(jù)規(guī)定，持票人取得的票據(jù)是無對價或者不相當(dāng)對價的，由于其享有的權(quán)利不能優(yōu)于其前手，因此票據(jù)債務(wù)人可以以對抗持票人前手的抗辯事由對抗該持票人。在本題中，E公司交付的貨物存在嚴重的質(zhì)量問題，D公司有權(quán)以此為由對E公司提出抗辯;而F大學(xué)無對價取得票據(jù)(該支票用于設(shè)立獎學(xué)金，屬于贈與)，D公司有權(quán)以對抗E公司的事由，對抗F大學(xué)。

　　【或者】根據(jù)規(guī)定，因稅收、繼承、贈與等依法無償取得票據(jù)的，其票據(jù)權(quán)利不得優(yōu)于其前手;票據(jù)債務(wù)人可以對不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人進行抗辯。在本題中，E公司向D公司出售的原料存在嚴重質(zhì)量問題，構(gòu)成違約，D公司可以據(jù)此對E公司進行抗辯，而F大學(xué)系無償取得票據(jù)，其票據(jù)權(quán)利不得優(yōu)于其前手E公司。

　　(2)①C基金會無權(quán)向B公司進行追索。根據(jù)規(guī)定，B公司未在票據(jù)上簽章，不是票據(jù)債務(wù)人，故不應(yīng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任;②C基金會有權(quán)要求B公司繼續(xù)履行贈與義務(wù)。根據(jù)規(guī)定，具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不得撤銷贈與。在本題中，B.C雙方的贈與合同具有社會公益性質(zhì)，B公司不得撤銷，C基金會有權(quán)要求其繼續(xù)履行。

　　(3)C基金會無權(quán)向A公司追索。根據(jù)規(guī)定，在票據(jù)偽造的情況下，被偽造人(A公司)不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

　　(4)C基金會無權(quán)向甲追索。根據(jù)規(guī)定，偽造人(甲)并未以自己名義在票據(jù)上簽章，不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

　　【東奧會計在線獨家解析】票據(jù)關(guān)系和票據(jù)的基礎(chǔ)關(guān)系應(yīng)當(dāng)區(qū)分：(1)站在票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系(買賣合同)的角度上，甲的行為屬于無權(quán)代理，但善意相對人B公司有理由相信甲有代理權(quán)，構(gòu)成表見代理，被代理人A公司應(yīng)當(dāng)向B公司承擔(dān)合同責(zé)任;(2)站在票據(jù)關(guān)系的角度上，甲并未“在票據(jù)上”表明“代理”關(guān)系并以自己(甲)的名義簽章，該支票上出票人的簽章為(甲偽造的)“A公司”的簽章，甲的行為屬于票據(jù)偽造行為，而非票據(jù)代理行為。既然甲的行為不屬于票據(jù)代理行為，也就談不上表見代理的問題。如果構(gòu)成票據(jù)的表見代理，甲的行為首先應(yīng)該能被界定為票據(jù)代理行為，如果屬于無權(quán)代理，再看善意第三人是否有理由相信等問題。

　　【案例3】(本小題17分。)

　　2013年3月18日，甲機械公司與乙融資租賃公司接洽融資租賃某型號數(shù)控機床事宜，同年4月1日，乙按照甲的要求與丙精密設(shè)備公司簽訂了購買1臺某型號數(shù)控機床的買賣合同。丁以乙的保證人身份在該買賣合同上簽字，但合同中并沒有保證條款，丙和丁亦未另行簽訂保證合同。乙和丙之間簽訂的買賣合同約定，機床價格為1200萬元，乙在締約當(dāng)日向丙支付首期價款400萬元，丙在收到首期價款后1個月內(nèi)將機床交付給甲，乙在機床交付之后的8個月內(nèi)，每月向丙支付價款100萬元。

　　乙與丙簽訂買賣合同的當(dāng)日，與甲簽訂了融資租賃合同，但該合同未就租賃期屆滿后租賃物所有權(quán)的歸屬作出約定。2013年5月1日，丙依約向甲交付了機床。

　　2013年8月8日，甲在未告知乙的情況下，以所有權(quán)人身份將該機床以市場價格出售給戊，戊不知甲只是機床承租人，收到機床后即付清約定價款。乙知悉上述情況后，以甲不是機床所有權(quán)人為由，主張甲戊之間的買賣合同無效，并主張自己仍為機床所有權(quán)人，要求戊返還機床。

　　2013年11月2日，由于乙連續(xù)3個月未支付機床價款300萬元，丙要求乙一次性支付到期和未到期的全部價款共500萬元，乙認為丙無權(quán)要求支付尚未到期的200萬元價款，并拒絕支付任何款項。丙遂要求丁承擔(dān)保證責(zé)任，丁予以拒絕，理由有二：第一，自己僅在買賣合同上以保證人身份簽字，既無具體的保證條款，亦無單獨的保證合同，因此保證關(guān)系不成立;第二，即使保證成立，因未約定連帶責(zé)任保證，所成立的也只是一般保證，丙不應(yīng)在人民法院執(zhí)行乙的財產(chǎn)之前要求自己擔(dān)保證責(zé)任。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)乙關(guān)于甲與戊之間的機床買賣合同無效的理由是否成立?并說明理由。

　　(2)乙關(guān)于自己仍為機床所有權(quán)人并要求戊返還機床的主張是否成立?并說明理由。

　　(3)乙關(guān)于丙無權(quán)要求支付尚未到期的200萬元價款的主張是否成立?并說明理由。

　　(4)丁與丙之間的保證關(guān)系是否成立?并說明理由。

　　(5)丁關(guān)于保證方式為一般保證的主張是否成立?并說明理由。

　　(6)若機床未被甲出售給戊，甲和乙之間的融資租賃合同到期后，機床所有權(quán)歸屬于誰?并說明理由。

　　【案例3答案】

　　(1)乙關(guān)于甲與戊之間的機床買賣合同無效的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，出賣人對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)，并不影響買賣合同的效力。

　　(2)乙關(guān)于自己仍為機床所有權(quán)人并要求戊返還機床的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，盡管承租人甲的行為構(gòu)成無權(quán)處分，但戊基于善意取得制度(戊善意、對價取得、已經(jīng)交付)已經(jīng)依法取得了該機床的所有權(quán)，乙已經(jīng)喪失了對該機床的所有權(quán)，乙無權(quán)要求戊返還該機床。

　　(3)乙關(guān)于丙無權(quán)要求支付尚未到期的200萬元價款的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款1/5的，出賣人可以要求買受人一并支付到期與未到期的全部價款或者解除合同。在本題中，乙未支付的到期價款為300萬元，已經(jīng)超過了合同總價款的1/5，丙有權(quán)要求乙支付到期(300萬元)與未到期(200萬元)的全部價款。

　　(4)丁與丙的保證關(guān)系成立。根據(jù)規(guī)定，主合同中雖然沒有保證條款，但保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

　　(5)丁關(guān)于保證方式為一般保證的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，如果當(dāng)事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

　　(6)機床所有權(quán)歸屬于出租人乙。根據(jù)規(guī)定，在融資租賃合同中，對租賃物的歸屬沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，租賃物的所有權(quán)歸出租人。

　　【案例4】(本小題18分。)

　　【解釋】本題根據(jù)2015年教材進行了刪減。

　　嘉業(yè)股份有限公司于2008年6月在上海證券交易所上市，截至2013年12月31日，股本總額8億元，凈資產(chǎn)6億元。2014年3月5日，公司董事會對以下幾種融資方案進行討論：

　　(1)發(fā)行優(yōu)先股方案。具體內(nèi)容如下：a.公開發(fā)行優(yōu)先股3億股，籌資4億元;b.股息率暫定為6%，以后每年根據(jù)市場情況確定股息率;c.若每年有可分配稅后利潤的情況下，必須按約定的股息率向優(yōu)先股股東分配股息;d.未向優(yōu)先股股東足額派發(fā)股息的差額部分不予累積;e.優(yōu)先股分配股息后，還可以同普通股股東一起參加剩余利潤分配。

　　(2)定向增發(fā)方案。具體內(nèi)容如下：非公開發(fā)行普通股2億元，以某證券投資基金管理的3只基金、7名自然人和一家境外戰(zhàn)略投資者為發(fā)行對象(境外戰(zhàn)略投資者將在發(fā)行結(jié)束后報國務(wù)院相關(guān)部門備案)，境外戰(zhàn)略投資者在發(fā)行結(jié)束之日起12個月不得轉(zhuǎn)讓。

　　(3)公司債券發(fā)行方案。具體內(nèi)容如下：公開發(fā)行公司債券3億元，期限為5年，利率為5%。

　　董事會對三種方案進行討論后，認為定向增發(fā)方案和公司債券發(fā)行方案有不符合規(guī)定的地方，且不符合公司的實際情況，所以決定采取優(yōu)先股發(fā)行方案，但對優(yōu)先股發(fā)行方案中部分不符合規(guī)定的地方進行了修改，股東大會通過后，經(jīng)中國證監(jiān)會核準發(fā)行。

　　2014年8月25日，A公司發(fā)布公告，稱其已經(jīng)持有嘉業(yè)股份有限公司5%的股份，并擬繼續(xù)增持。2014年9月10日，A公司再次發(fā)布公告稱其又增持了嘉業(yè)股份有限公司5%的股份，但由于股價持續(xù)走高，未來12個月不再增持。經(jīng)查，8月25日，A公司持有5%的普通股;9月10日A公司持有7%的普通股和3%的優(yōu)先股。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)在優(yōu)先股發(fā)行方案中，有哪些內(nèi)容不符合規(guī)定?并分別說明理由。

　　(2)在定向增發(fā)方案中，發(fā)行對象的數(shù)量是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　(3)在定向增發(fā)方案中，引入境外戰(zhàn)略投資者的審批程序和認購股份后限定轉(zhuǎn)讓的時間是否符合規(guī)定?并分別說明理由。

　　(4)在公司債券發(fā)行方案中，有哪些內(nèi)容不符合規(guī)定?并分別說明理由。

　　(5)A公司于9月10日發(fā)布公告的行為是否符合規(guī)定?并說明理由。

　　【案例4答案】

　　(1)①籌資金額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司已發(fā)行的優(yōu)先股不得超過公司普通股股份總數(shù)的50%，且籌資金額不得超過發(fā)行前凈資產(chǎn)的50%。在本題中，嘉業(yè)股份有限公司的凈資產(chǎn)為6億元，籌資4億元超過了凈資產(chǎn)的50%;②股息率的約定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行優(yōu)先股的，應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定采取固定股息率;③約定差額部分不予累積不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行優(yōu)先股的，應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定，未向優(yōu)先股股東足額派發(fā)股息的差額部分應(yīng)當(dāng)累積到下一個會計年度;④優(yōu)先股分配股息后，還可以同普通股股東一起參加剩余利潤分配不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行優(yōu)先股的，應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定，優(yōu)先股股東按照約定的股息率分配股息后，不再同普通股股東一起參加剩余利潤分配。

　　(2)發(fā)行對象的數(shù)量符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，非公開發(fā)行股票的發(fā)行對象不得超過10名，其中證券投資基金管理公司以其管理的2只以上的基金認購的，視為1個發(fā)行對象。本題中，發(fā)行對象為9名，未超過10名的人數(shù)限制。

　　(3)①引入境外戰(zhàn)略投資者的審批程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行對象為境外戰(zhàn)略投資者的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院相關(guān)部門事先批準;②限制轉(zhuǎn)讓的時間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事會擬引入的境內(nèi)外戰(zhàn)略投資者，認購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　(4)公司債券的發(fā)行數(shù)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期期末凈資產(chǎn)額的40%。在本題中，嘉業(yè)股份有限公司的凈資產(chǎn)額為6億元，擬發(fā)行公司債券3億元，超過了凈資產(chǎn)的40%。

　　(5)A公司于9月10日發(fā)布公告的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5%后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少5%，應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定進行報告和公告，但表決權(quán)未恢復(fù)的優(yōu)先股不計入持股數(shù)額。在本題中，A公司持有的3%的優(yōu)先股不計入上述持股比例，無需發(fā)布公告。

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