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【內(nèi)容導(dǎo)航】

終極股東對于中小股東的“隧道挖掘”問題

【所屬章節(jié)】

第五章 公司治理——第二節(jié) 三大公司治理問題

【知識點】終極股東對于中小股東的“隧道挖掘”問題

終極股東對于中小股東的“隧道挖掘”問題

剝奪型公司治理問題主要是控股股東剝奪其他中小股東利益的行為，即“隧道挖掘”行為。

（一）違背勤勉義務(wù)——濫用公司資源

含義：指并非以占有公司資源為目的，但也未按照公司整體目標(biāo)為行動導(dǎo)向的行為。

具體表現(xiàn)：控股股東不會為了股東共同利益而改善公司經(jīng)營管理、進行戰(zhàn)略決策和監(jiān)督經(jīng)理人不作為或亂作為（二）違背忠實義務(wù)——占用公司資源

1.直接占用資源

含義：指終極股東直接從公司將利益輸送給自己，這種行為在上市公司中經(jīng)常出現(xiàn)。

具體表現(xiàn)：直接借款、利用控制的上市子公司借款、代墊費用、代償債務(wù)、代發(fā)工資、利用上市子公司為終極股東違規(guī)擔(dān)保、虛假出資、預(yù)付賬款等；終極股東占用上市子公司商標(biāo)、品牌、專利等無形資產(chǎn)，以及搶占上市子公司的商業(yè)機會等。

2.關(guān)聯(lián)性交易

（1）商品服務(wù)交易活動

含義：終極股東經(jīng)常以高于市場的價格向上市子公司銷售商品和提供服務(wù)，或以低于市場價格向上市子公司購買商品和服務(wù)，利用價格的“低進高出”來轉(zhuǎn)移利潤，進行利益輸送。

X上市子公司長期從控股股東控制的A公司處以高于市場價40%的價格購買一些重要原材料。

（2）資產(chǎn)租用和交易活動

含義：資產(chǎn)租用和交易活動與商品服務(wù)交易活動很相似，僅僅是交易的標(biāo)的物不同。租用和交易的資產(chǎn)有房屋、土地使用權(quán)、機器設(shè)備、商標(biāo)和專利等無形資產(chǎn)。

Y上市子公司向控股股東控制的B公司以每年4000萬元的價格租入一套機器設(shè)備，但此時同樣機器設(shè)備的市場租賃價格僅為2000萬元。

（3）費用分?jǐn)偦顒?/p>

含義：控股的終極股東常常利用費用分?jǐn)偦顒訌纳鲜凶庸精@取利益，進行“隧道挖掘”。另外，終極股東自己或者派人到上市子公司擔(dān)任董事、監(jiān)事和高管等職位后，將相關(guān)的高額薪酬、獎金、在職消費等費用分?jǐn)偟缴鲜凶庸?，這樣終極股東就變相地從上市子公司進行了利益輸送。

Z上市子公司人力資源部繳納的勞動保險中包括控股股東及其關(guān)聯(lián)公司人員的保險。

3.掠奪性財務(wù)活動

（1）掠奪性融資

含義：一些上市公司控股股東通過財務(wù)作假以騙取融資資格、虛假包裝以及過度融資的行為，損害了外部中小投資者利益。另外，利用上市子公司向終極股東低價定向增發(fā)股票也屬于掠奪性融資行為。

某上市子公司在2021年年底向控股股東定向增發(fā)5元/股的股票1億股，而當(dāng)時的股價卻為8元/股。

（2）內(nèi)幕交易

含義：終極股東經(jīng)常利用信息優(yōu)勢，利用所知悉、尚未公開的可能影響證券市場價格的重大信息來進行內(nèi)幕交易，謀取不當(dāng)利益。

甲公司的終極股東利用未公開的利好內(nèi)幕信息提前低價購入上市公司股票，然后再高價出售并從中獲利。

（3）掠奪性資本運作

含義：由上市子公司高價收購終極股東持有的其他公司股權(quán)或低價向終極股東出售其持有的其他公司股權(quán)，造成上市子公司的利益流向終極股東。

（4）超額股利

含義：以終極股東需求為導(dǎo)向的股利政策操縱也是一種“隧道挖掘”行為。

實踐中也有另外一種情況，上市公司多年不進行現(xiàn)金股利分配，使得中小股東無法獲得剩余利潤，與此相對應(yīng)的是存在大股東高溢價轉(zhuǎn)讓控股權(quán)獲利的事實。

大股東將屬于中小股東的剩余利潤強制性留存于公司，最終成為大股東轉(zhuǎn)讓控股權(quán)時議價的籌碼，這無疑損害了中小股東的權(quán)益。

（三）如何保護中小股東的權(quán)益

1.累積投票制

闡釋：當(dāng)股東應(yīng)用累積投票制度行使表決權(quán)時，每一股份代表的表決權(quán)數(shù)不是一個，而是與待選人數(shù)相同，并且股東可以將與持股數(shù)目相對應(yīng)的表決票數(shù)以任何集中組合方式投向所選擇的對象。

作用：讓小股東可以將其表決權(quán)集中投給自己的提名候選人，通過這種局部集中的投票方法，能夠使小股東選出代表自己利益的人，從而對終極股東形成制衡，增強中小股東的話語權(quán)，提升中小股東權(quán)益的保護水平。

2.建立有效的股東民事賠償制度

闡釋：公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

3.建立表決權(quán)排除制度

闡釋：表決權(quán)排除制度也被稱為表決權(quán)回避制度，是指當(dāng)某一股東與股東大會討論的決議事項有特別的利害關(guān)系時，該股東或其代理人均不得就其持有的股份行使表決權(quán)的制度。

4.完善小股東的代理投票權(quán)

闡釋：股東勸誘其他股東將表決權(quán)委托給自己代為行使，稱為股東表決權(quán)征集。股東表決權(quán)代理制度可以給中小股東更多參與公司治理的機會。

5.建立股東退出機制

闡釋：當(dāng)公司被終極股東控制，中小股東無法實現(xiàn)其訴求時，為了降低自己的投資風(fēng)險和受終極股東剝奪的程度，中小股東就會選擇退出。股東退出機制，包括轉(zhuǎn)股和退股兩種方式。

掠奪性融資與掠奪性資本運作

“內(nèi)部人控制”與“隧道挖掘”

注：本文知識點整理自東奧田明老師-2022年注會戰(zhàn)略基礎(chǔ)精講班課程講義

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