第六章　公司法律制度

【考點01】股東的出資形式（★★）（P168）

1.股東的出資形式

（1）股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)（如股權(quán)、債權(quán)）作價出資。

（2）股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資。

2.登記

（1）已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)

出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)的，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；

在指定的合理期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應當認定其已經(jīng)履行了出資義務；出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應股東權(quán)利的，人民法院應予支持。

（2）已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用

出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用的，公司或者其他股東主張其向公司交付，并在實際交付之前不享有相應股東權(quán)利的，人民法院應予支持。

【考點02】公司設立階段的債務（★★）（P166）

1.合同之債

（1）以發(fā)起人的名義訂立合同

發(fā)起人為設立公司以自己的名義與他人訂立合同，合同相對人有權(quán)選擇請求該發(fā)起人或者成立后的公司承擔合同義務。

（2）以公司的名義訂立合同

發(fā)起人為設立公司以設立中公司的名義與他人訂立合同，公司成立后自動承擔該合同義務。公司未成立，則單一發(fā)起人獨自承擔設立所產(chǎn)生的債務；發(fā)起人為數(shù)人的，連帶承擔債務。

2.侵權(quán)之債

（1）公司成立的

發(fā)起人因履行公司設立職責造成他人損害，公司成立后，受害人請求公司承擔侵權(quán)賠償責任的，人民法院應予支持。

（2）公司未成立

發(fā)起人因履行公司設立職責造成他人損害，公司未成立，受害人請求全體發(fā)起人承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。

【考點03】表決權(quán)、分紅權(quán)與增資優(yōu)先認繳權(quán)（★★★）（P174、P176）

1.表決權(quán)

有限責任公司的股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。

2.增資優(yōu)先認繳權(quán)

有限責任公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資；但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資。

3.分紅權(quán)

（1）有限責任公司的股東按照實繳的出資比例分取紅利；但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利。

（2）股份有限公司按照股東持有的股份比例分配利潤，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

（3）公司持有的本公司股份不得分配利潤。

4.關于分紅權(quán)的司法解釋

（1）股東請求公司分配利潤案件，應當列公司為被告。

（2）一審法庭辯論終結(jié)前，其他股東基于同一分配方案請求分配利潤并申請參加訴訟的，應當列為共同原告。

（3）分配利潤的股東會或者股東大會決議作出后，公司應當在決議載明的時間內(nèi)完成利潤分配。決議沒有載明時間的，以公司章程規(guī)定的為準。決議、章程中均未規(guī)定時間或者時間超過1年的，公司應當自決議作出之日起1年內(nèi)完成利潤分配。決議中載明的利潤分配完成時間超過公司章程規(guī)定時間的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷決議中關于該時間的規(guī)定。

【考點04】查閱權(quán)（知情權(quán)）（★★★）（P175）

1.有限責任公司

（1）股東有權(quán)查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。

（2）股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起15日內(nèi)書面答復股東并說明理由。

2.股份有限公司

股東有權(quán)查閱公司章程、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務會計報告、股東名冊和公司債券存根。（2013年案例分析題）

表6―1    查閱權(quán)

【考點05】異議股東的股份回購請求權(quán)（★★★）（P177）

1.有限責任公司

有限責任公司出現(xiàn)下列情形之一的，對股東會決議投反對票的股東，可以請求公司按照合理價格收購其股權(quán)：

（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合法律規(guī)定的分配利潤條件的；

（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；

（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

【解釋】自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟，請求公司回購股權(quán)。

2.股份有限公司

股份有限公司異議股東的股份回購請求權(quán)僅限于對股東大會作出的公司合并、分立決議持有異議的情形。（2015年案例分析題、2018年案例分析題）

【考點06】股東訴訟（★★★）（P178）

1.股東直接訴訟

公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。

2.股東代表訴訟

（1）董事、高級管理人員侵犯公司利益：找監(jiān)事會

股東（有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東）可以書面請求監(jiān)事會（或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事）向人民法院提起訴訟。

如果監(jiān)事會（或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事）收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。（2015年案例分析題、2016年案例分析題）

（2）監(jiān)事侵犯公司利益：找董事會

股東（有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東）可以書面請求董事會（或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事）向人民法院提起訴訟。

如果董事會（或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事）收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

【解釋1】哪個股東有資格代表公司提起訴訟？（1）有限責任公司：任何一個股東均可，沒有持股比例和持股期限的限制；（2）股份有限公司：只有“連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東”才有資格。

【解釋2】找董事會還是監(jiān)事會？（1）“董事、高級管理人員”侵犯公司利益：找監(jiān)事會；（2）“監(jiān)事”侵犯公司利益：找董事會；（3）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員以外的他人侵犯公司利益：找董事會或者監(jiān)事會。

【解釋3】誰是原告？（1）監(jiān)事會（或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事）依法對董事、高級管理人員提起訴訟的，應當列公司為原告，由監(jiān)事會主席（或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事）代表公司進行訴訟；（2）董事會（或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事）依法對監(jiān)事或者他人提起訴訟的，應當列公司為原告，由董事長（或者執(zhí)行董事）代表公司進行訴訟；

（3）如果董事會或者監(jiān)事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，股東代表公司對董事、監(jiān)事、高級管理人員或者他人提起訴訟的，股東只能以自己的名義提起訴訟，不能列公司為原告。

【解釋4】勝訴利益歸誰所有？股東代表公司對董事、監(jiān)事、高級管理人員或者他人提起訴訟的案件，勝訴利益歸屬于公司。股東請求被告直接向其承擔民事責任的，人民法院不予支持。

【解釋5】費用由誰承擔？股東代表公司對董事、監(jiān)事、高級管理人員或者他人提起訴訟的案件，其訴訟請求部分或者全部得到人民法院支持的，公司應當承擔股東因參加訴訟支付的合理費用。

【考點07】關聯(lián)交易（★）（P180）

1.根據(jù)《公司法》第21條的規(guī)定，公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。違反前述規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

2.關聯(lián)交易損害公司利益，原告公司依據(jù)《民法典》第84條、《公司法》第21條的規(guī)定請求控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員賠償所造成的損失，被告僅以該交易已經(jīng)履行了信息披露、經(jīng)股東會或者股東大會同意等法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定的程序為由抗辯的，人民法院不予支持。

3.公司沒有提起訴訟的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求董事會（或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事）或者監(jiān)事會（或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事）向人民法院提起訴訟；

董事會（或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事）或者監(jiān)事會（或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事）收到股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，該股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

【考點08】解散訴訟（★★★）（P217）

1.人民法院應當受理的情形

單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，有下列事由之一，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決，提起解散公司訴訟，人民法院應當受理：

（1）公司持續(xù)2年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；

（2）股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)2年以上不能作出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；

（3）公司董事長期沖突，并且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；

（4）經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。

【解釋】“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難”的側(cè)重點在于公司管理方面存有嚴重內(nèi)部障礙，如股東會機制失靈、無法就公司的經(jīng)營管理進行決策等，不應片面理解為公司資金缺乏、嚴重虧損等經(jīng)營性困難。

2.人民法院不予受理的情形

股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。

【考點09】董事、監(jiān)事和高級管理人員（★★★）（P181）

1.基本規(guī)定

（1）公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任。

（2）公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員均有約束力。

（3）董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

2.任職資格

有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：

（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力。

（2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。

（3）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。

（4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。

（5）個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。

3.忠實義務

董事、高級管理人員不得有下列行為：

（1）挪用公司資金；

（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

（3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東（大）會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；

（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東（大）會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；

（5）未經(jīng)股東（大）會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務；

（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（7）擅自披露公司秘密；

（8）違反對公司忠實義務的其他行為。

【解釋】公司董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

4.股份有限公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。（2013年案例分析題、2017年案例分析題）

【考點10】公司對外擔保（★★★）（P162）

1.決議程序

（1）公司為他人提供擔保的，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東（大）會決議。

（2）公司為股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東（大）會決議。接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

2.法定代表人的越權(quán)擔保（2021年新增）

公司的法定代表人違反《公司法》關于公司對外擔保決議程序的規(guī)定，超越權(quán)限代表公司與相對人訂立擔保合同，人民法院應當依照《民法典》第61條和第504條等規(guī)定處理：

（1）相對人善意的，擔保合同對公司發(fā)生效力；相對人請求公司承擔擔保責任的，人民法院應予支持。

（2）相對人非善意的，擔保合同對公司不發(fā)生效力；相對人請求公司承擔賠償責任的，參照“主合同有效而擔保合同無效”的情形處理。

（3）法定代表人超越權(quán)限提供擔保造成公司損失，公司請求法定代表人承擔賠償責任的，人民法院應予支持。

【解釋】所謂善意，是指相對人在訂立擔保合同時不知道且不應當知道法定代表人超越權(quán)限。相對人有證據(jù)證明已對公司決議進行了合理審查的，應當認定其構(gòu)成善意，但是公司有證據(jù)證明相對人知道或者應當知道決議系偽造、變造的除外。

3.應當承擔擔保責任的情形（2021年新增）

有下列情形之一，公司以其未依照《公司法》關于公司對外擔保的規(guī)定作出決議為由主張不承擔擔保責任的，人民法院不予支持：

（1）金融機構(gòu)開立保函或者擔保公司提供擔保；

（2）公司為其全資子公司開展經(jīng)營活動提供擔保；

（3）擔保合同系由單獨或者共同持有公司2/3以上對擔保事項有表決權(quán)的股東簽字同意。

【解釋】上市公司對外提供擔保，不適用上述第（2）項、第（3）項的規(guī)定。

4.上市公司的對外擔保（2021年新增）

（1）相對人根據(jù)上市公司公開披露的關于擔保事項已經(jīng)董事會或者股東大會決議通過的信息，與上市公司訂立擔保合同，相對人主張擔保合同對上市公司發(fā)生效力，并由上市公司承擔擔保責任的，人民法院應予支持。

（2）相對人未根據(jù)上市公司公開披露的關于擔保事項已經(jīng)董事會或者股東大會決議通過的信息，與上市公司訂立擔保合同，上市公司主張擔保合同對其不發(fā)生效力，且不承擔擔保責任或者賠償責任的，人民法院應予支持。

【考點11】公積金（★★★）（P210）

1.盈余公積金

（1）法定公積金

公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本50%以上的，可以不再提取。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。

（2）任意公積金

公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。用任意公積金轉(zhuǎn)增資本時，不受25%的限制。

2/資本公積金

（1）股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款，應當列為公司資本公積金。

（2）資本公積金不得用于彌補虧損。

3.公積金的用途

公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。（2019年案例分析題）