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專題三 企業(yè)法律制度

二、公司

3.相關(guān)人員

(1)股東

①股東資格

A.記載于股東名冊(cè)的，可以依“股東名冊(cè)”主張行使股東權(quán)利。

B.實(shí)際出資人與名義股東

實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，如無(wú)《合同法》第52條規(guī)定的無(wú)效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效，實(shí)際出資人可依照合同約定向名義股東主張相關(guān)權(quán)益。

實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

【考題·單選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，在名義股東與實(shí)際出資人之間確定投資權(quán)益的歸屬時(shí)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)( )。(2014年)

A.股東名冊(cè)的記載

B.其他股東的過(guò)半數(shù)意見(jiàn)

C.名義股東與實(shí)際出資人之間的合同約定

D.公司登記機(jī)關(guān)的登記

【答案】C

【解析】實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)《合同法》第52條規(guī)定的無(wú)效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效，實(shí)際出資人可依照“合同約定”向名義股東主張相關(guān)權(quán)益。

②股東義務(wù)

股東義務(wù)主要有三個(gè)方面：

第一，是出資義務(wù)，即按照法律和公司章程的規(guī)定，向公司按期足額繳納出資。

第二，是善意行使股權(quán)的義務(wù)。

第三，是公司出現(xiàn)解散事由后，股東有組織清算的義務(wù)。

③股東權(quán)利——股東代表訴訟

(2)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員

【例題·單選題】甲股份有限公司2018年1月召開(kāi)股東大會(huì)，選舉公司董事。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列人員中，不得擔(dān)任該公司董事的是( )。

A.張某，因盜竊被判處刑罰，執(zhí)行期滿已逾3年

B.李某，因犯罪被剝奪政治權(quán)利3年，5年前出獄

C.吳某，原系乙有限責(zé)任公司董事長(zhǎng)，因其個(gè)人責(zé)任導(dǎo)致該公司破產(chǎn)，清算完結(jié)已逾3年

D.楊某，原系丙有限責(zé)任公司法定代表人，因其個(gè)人責(zé)任導(dǎo)致該公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照已逾5年

【答案】B

【解析】選項(xiàng)AB：因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年。

(3)獨(dú)立董事

①基本概念

上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。

②任職資格

【考題·單選題】甲、乙、丙、丁擬任A上市公司獨(dú)立董事。根據(jù)《上市公司獨(dú)立董事制度》的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，不影響當(dāng)事人擔(dān)任獨(dú)立董事的情形是( )。(2008年)

A.甲之妻半年前卸任A上市公司之附屬企業(yè)B公司總經(jīng)理之職

B.乙于1年前卸任C公司副董事長(zhǎng)之職，C公司持有A上市公司已發(fā)行股份的7%

C.丙正在擔(dān)任B公司的法律顧問(wèn)

D.丁是持有A上市公司已發(fā)行股份2%的自然人股東

【答案】B

三、國(guó)家出資企業(yè)

1.類型

(1)國(guó)有獨(dú)資企業(yè)

(2)國(guó)有獨(dú)資公司

【解釋】國(guó)有獨(dú)資企業(yè)依照《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》設(shè)立的，企業(yè)全部注冊(cè)資本均為國(guó)有資本的非公司制企業(yè)。

國(guó)有獨(dú)資公司，依照《公司法》設(shè)立的企業(yè)全部資本均為國(guó)有資本的公司制企業(yè)。

(3)國(guó)有資本控股公司

【解釋】指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上;出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，其出資額或者持有的股份享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響。

(4)國(guó)有資本參股公司。

2.任免范圍

【考題·單選題】根據(jù)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定，在選擇國(guó)有資本控股公司的企業(yè)管理者時(shí)，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)所享有的權(quán)限是( )。(2017年)

A.任免企業(yè)的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事和監(jiān)事

B.任免企業(yè)的經(jīng)理、副經(jīng)理

C.任免企業(yè)的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和其他高級(jí)管理人員

D.向企業(yè)的股東會(huì)或股東大會(huì)提出董事、監(jiān)事人選

【答案】D

【解析】履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)對(duì)管理者的任免范圍：(1)國(guó)有獨(dú)資企業(yè)：任免總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和其他高級(jí)管理人員;(2)國(guó)有獨(dú)資公司：任免董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、監(jiān)事會(huì)主席和監(jiān)事;(3)國(guó)有資本控股公司、國(guó)有資本參股公司：向股東會(huì)、股東大會(huì)提出董事、監(jiān)事人選。

3.管理者的兼職限制

4.重大事件的決策

【考題·單選題】根據(jù)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定，在國(guó)有獨(dú)資公司發(fā)生的下列事項(xiàng)中，由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定的是( )。(2015年)

A.分配利潤(rùn)

B.進(jìn)行重大投資

C.轉(zhuǎn)讓重大資產(chǎn)

D.為他人提供大額擔(dān)保

【答案】A

【解析】選項(xiàng)BCD:進(jìn)行重大投資、為他人提供大額擔(dān)保、轉(zhuǎn)讓重大財(cái)產(chǎn)、進(jìn)行大額捐贈(zèng)，國(guó)有獨(dú)資公司由董事會(huì)決定。

四、外商投資企業(yè)

1.中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)(合營(yíng)企業(yè))

(1)組織形式：

有限責(zé)任公司或股份有限公司。

合資股份公司的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照《公司法》關(guān)于股份有限公司組織機(jī)構(gòu)的規(guī)定辦理。

(2)組織機(jī)構(gòu)

合營(yíng)企業(yè)不設(shè)股東會(huì)，董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，根據(jù)合營(yíng)企業(yè)章程的規(guī)定，討論決定合營(yíng)企業(yè)的一切重大問(wèn)題。

2.中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)(合作企業(yè))

(1)組織形式

中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式取決于是否具有法人資格：具有法人資格的，其組織形式為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

(2)組織機(jī)構(gòu)

合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)是董事會(huì)(具備法人資格的)或者聯(lián)合管理委員會(huì)(不具有法人資格的)。

3.外資企業(yè)

組織形式：外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

【考題·單選題】下列關(guān)于中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式和組織結(jié)構(gòu)的表述中，符合涉外投資法律制度規(guī)定的是( )。(2017年)

A.合營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司的，股東會(huì)是其最高權(quán)力機(jī)構(gòu)

B.合營(yíng)企業(yè)的組織形式可以為有限責(zé)任公司，也可以為合伙企業(yè)或股份有限公司

C.合資股份公司的組織結(jié)構(gòu)應(yīng)按照《公司法》關(guān)于股份公司組織結(jié)構(gòu)的規(guī)定辦理

D.總經(jīng)理是合營(yíng)企業(yè)的法定代表人

【答案】C

【解析】(1)選項(xiàng)A：合營(yíng)企業(yè)不設(shè)股東會(huì)，董事會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu);(2)選項(xiàng)B：合營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。中外合資股份有限公司是合營(yíng)企業(yè)的一種，是按照股份有限公司形式組織的合營(yíng)企業(yè);(3)選項(xiàng)D：董事長(zhǎng)是合營(yíng)企業(yè)的法定代表人。