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專題五　破產(chǎn)法律制度

基本情況分析

主要內容

一、破產(chǎn)申請

1.破產(chǎn)界限

企業(yè)法人的破產(chǎn)原因是不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。

【解釋】“明顯缺乏清償能力”的認定

債務人賬面資產(chǎn)雖大于負債，但存在下列情形之一，法院應當認定其明顯缺乏清償能力：

(1)因資金嚴重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務;

(2)法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產(chǎn)，無法清償債務;

(3)經(jīng)人民法院強制執(zhí)行，無法清償債務。

2.破產(chǎn)申請的提出

二、管理人

【解釋】管理人是指破產(chǎn)案件受理后成立的，全面接管破產(chǎn)企業(yè)并負責破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清償、估價、處理和分配等破產(chǎn)清算事務的專門機構或人員。

1.資格

管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構擔任。有下列情形之一的，不得擔任管理人：

(1)因故意犯罪受過刑事處罰;

(2)曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書;

(3)與本案有利害關系。

【解釋】作為債務人財產(chǎn)的管理人，必須具有獨立的法律地位，在破產(chǎn)案件中與債權人、債務人等不存在可能影響其公正從事管理活動的利害關系，并具有相應的專業(yè)能力。

2.指定

管理人由人民法院指定，管理人依法執(zhí)行職務，向人民法院報告工作，其報酬由人民法院確定，管理人辭去職務應當經(jīng)人民法院許可。

3.管理人職權

(1)接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料;

(2)調查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告;

(3)決定債務人的內部管理事務;

(4)決定債務人的日常開支和其他必要開支;

(5)在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè);

(6)管理和處分債務人的財產(chǎn);

(7)代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;

(8)提議召開債權人會議;

(9)人民法院認為管理人應當履行的其他職責。

三、債權人會議

1.法律地位

(1)債權人會議不是一個獨立的民事權利主體，而是具有自治性質的團體機構。

(2)債權人會議雖屬于法定必設機關，但不是常設的機構，而是會議體機構。

(3)債權人會議僅為決議機關，雖享有法定職權，但本身無執(zhí)行功能，其所作的相關決議一般由管理人、債權人委員會負責執(zhí)行。

2.職權

(1)核查債權;

(2)申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬;

(3)監(jiān)督管理人;

(4)選任和更換債權人委員會成員;

(5)決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè);

【提示】第一次債權人會議之前由管理人決定，之后由債權人會議決定。

(6)通過重整、和解協(xié)議;

(7)通過債務人財產(chǎn)的管理方案、變價方案和分配方案等。

【考題?單選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，管理人依法編制的債權登記表，應當提交特定主體核查。該特定主體是(　　)。(2018年)

A.債權人委員會

B.債權人會議主席

C.人民法院

D.第一次債權人會議

【答案】D

【解析】管理人依法編制的債權登記表，應當提交第一次債權人會議核查。

3.債權人會議的決議

(1)一般事項的表決

由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的1/2以上。

(2)和解協(xié)議的表決

由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的2/3以上。

(3)重整計劃的分組表決

由出席會議的同一表決組的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額占該組債權總額的2/3以上。

4.債權人委員會

(1)債權人委員會是遵循債權人的共同意志，代表債權人會議監(jiān)督管理人行為以及破產(chǎn)程序的合法、公正進行，處理破產(chǎn)程序中的有關事項的常設監(jiān)督機構。

(2)債權人委員會為破產(chǎn)程序中的選任機關，由債權人會議根據(jù)案件具體情況決定是否設置。

【解釋2】和解，強調的是使債務債權關系消滅。通過和解協(xié)議的執(zhí)行，使債權人得到清償。

和解計劃相對于重整方案來講，內容相對比較簡單一些，不涉及企業(yè)的經(jīng)營方案的調整。而且和解計劃只有債務人和和解債權人有效。

四、重整與和解

【解釋1】重整，強調的是恢復企業(yè)自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務的能力，希望通過重整方案使企業(yè)在監(jiān)督期內恢復經(jīng)營能力，使債權得到實現(xiàn)。

重整計劃應該對破產(chǎn)企業(yè)和其全部債權人都有效的。

【解釋2】和解，強調的是使債務債權關系消滅。通過和解協(xié)議的執(zhí)行，使債權人得到清償。

和解計劃相對于重整方案來講，內容相對比較簡單一些，不涉及企業(yè)的經(jīng)營方案的調整。而且和解計劃只有債務人和和解債權人有效。

兩者區(qū)別：

五、債務人財產(chǎn)

1.收回

(1)出資收回

人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

(2)非法占有收回

債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應當追回。

2.撤銷權與無效行為

3.取回權

(1)人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人可以通過管理人取回。(只限于取回“原物”)

(2)人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人“尚未收到”且“未付清全部價款”的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。

4.抵銷權

抵銷權指債權人在破產(chǎn)申請受理前對債務人負有債務，無論是否已到清償期限、標的是否相同，均可用該債權抵銷其對債務人所負債務的權利。

但是惡意的抵銷行為禁止，例如債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權的，不得抵銷。

六、債權申報

1.債權申報期限

債權申報期限自人民法院“發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日”起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。

2.債權申報的范圍

(1)職工勞動債權——不必申報

債務人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金，不必申報，由管理人調查后列出清單并予以公示。

(2)稅收債權、社會保障債權以及對債務人特定財產(chǎn)享有擔保權的債權均需依法申報。

(3)未到期的債權：破產(chǎn)申請受理時視為到期。

(4)連帶債權：連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權，也可以共同申報債權。

(5)連帶債務：連帶債務人數(shù)人的破產(chǎn)案件均被受理的，其債權人有權就全部債權同時“分別”在各破產(chǎn)案件中申報債權。

七、破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?/p>

1.破產(chǎn)費用

人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用，為破產(chǎn)費用：

(1)破產(chǎn)案件的訴訟費用;

(2)管理、變價和分配債務人財產(chǎn)的費用;

(3)管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。

2.共益?zhèn)鶆?/p>

共益?zhèn)鶆帐侵钙飘a(chǎn)程序中為全體債權人的共同利益由債務人財產(chǎn)及其管理人而產(chǎn)生的債務。

如債務人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務;因債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務等。

3.破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏那鍍?/p>

(1)破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a(chǎn)隨時清償;

(2)債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏模刃星鍍斊飘a(chǎn)費用;

(3)債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆盏?，按照比例清償?/p>

【考題?單選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列關于破產(chǎn)案件訴訟費用承擔的表述中，正確的是(　　)。(2016年)

A.由破產(chǎn)申請人預先支付

B.由全體債權人按比例分擔

C.從債務人財產(chǎn)中隨時撥付

D.由債權人和債務人分擔

【答案】C

【解析】破產(chǎn)案件的訴訟費用，由債務人財產(chǎn)“隨時清償”，無須“預交”。

八、別除權和破產(chǎn)清償順序

1.別除權

對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權的權利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。此項權利即是破產(chǎn)法理論上的別除權。

【提示】破產(chǎn)人以自己財產(chǎn)為他人提供擔保，構成別除權。債權人對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?但因破產(chǎn)人不是主債務人，在擔保物價款不足以清償擔保債權時，余債不得作為破產(chǎn)債權向破產(chǎn)人要求清償，只能向原主債務人求償。

2.破產(chǎn)清償順序