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虛假陳述日如何界定?

老師您好,除了媒體揭露,其他還有的特征是什么?

公司法人資格與股東有限責(zé)任公司重大變更 2019-10-18 07:42:00

問(wèn)題來(lái)源:

甲公司為深圳證券交易所上市公司,主要從事國(guó)際服飾品牌的代理運(yùn)營(yíng)服務(wù)。2019年2月18日,甲公司發(fā)布《發(fā)行股份吸收合并乙公司預(yù)案摘要》,要點(diǎn)如下:
(1)甲公司向乙公司全體股東發(fā)行股份吸收合并乙公司,吸收合并完成后,乙公司將注銷(xiāo)法人資格,甲公司為存續(xù)公司,承接乙公司的全部資產(chǎn)、負(fù)債,乙公司全體股東將成為甲公司的股東。
(2)交易完成后,乙公司交易前的控股股東及其一致行動(dòng)人將成為甲公司的第一大股東,乙公司交易前的實(shí)際控制人應(yīng)某將成為甲公司的實(shí)際控制人。
(3)由于交易作價(jià)尚未確定,且甲公司2018年年度財(cái)務(wù)報(bào)表審計(jì)尚未完成,根據(jù)甲公司、乙公司2017年年末資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額和營(yíng)業(yè)收入數(shù)據(jù)測(cè)算,乙公司與甲公司的資產(chǎn)總額占比為70%、資產(chǎn)凈額占比為230%、營(yíng)業(yè)收入占比為42%。
2019年4月2日,甲公司公告,由于與乙公司股東就重組中的核心交易條件未能達(dá)成一致,終止與乙公司的吸收合并交易。
2019年4月29日,甲公司發(fā)布2018年年報(bào),凈利潤(rùn)虧損16億元,數(shù)名董事、高級(jí)管理人員宣布“無(wú)法保證年報(bào)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整”,A會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具了無(wú)法表示意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告。媒體得知消息后,于4月29日晚采訪了甲公司董事兼總經(jīng)理于某,于某表示由于公司債務(wù)糾紛和公章管理不善,無(wú)法確定是否有未經(jīng)董事會(huì)審議但對(duì)公司可能產(chǎn)生重大影響的合同及協(xié)議,故無(wú)法保證年報(bào)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。自此,甲公司股價(jià)連續(xù)跌停。
2019年5月27日,中國(guó)證監(jiān)會(huì)宣布對(duì)甲公司立案調(diào)查。經(jīng)查,2017年8月,甲公司的全資子公司A公司向銀行借款,由甲公司提供連帶責(zé)任保證,由于擔(dān)保金額較小,董事長(zhǎng)未經(jīng)董事會(huì)審議直接簽署了擔(dān)保協(xié)議。2017年10月,甲公司的第一大股東B公司向銀行借款緩解經(jīng)營(yíng)危機(jī),由于擔(dān)心信息公開(kāi)后會(huì)對(duì)甲公司產(chǎn)生不良影響,甲公司董事長(zhǎng)私自動(dòng)用公章,簽署了擔(dān)保協(xié)議及有關(guān)文件,以甲公司名義為B公司提供了擔(dān)保。
中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定甲公司違規(guī)對(duì)外擔(dān)保、未依法披露重大擔(dān)保行為,對(duì)甲公司及相關(guān)人員進(jìn)行了行政處罰。股民趙某擬對(duì)甲公司提起虛假陳述民事賠償訴訟,在某股民維權(quán)平臺(tái)上尋求幫助時(shí)發(fā)現(xiàn),有7名律師就該案件提供維權(quán)登記入口,其中,劉律師的登記條件為“4月30日前買(mǎi)入,4月30日后賣(mài)出”,而許律師的登記條件為“5月28日前買(mǎi)入,5月28日后賣(mài)出”。
要求:
根據(jù)上述資料,分析回答下列問(wèn)題。
(1)《發(fā)行股份吸收合并乙公司預(yù)案摘要》中有關(guān)“吸收合并完成后,甲公司承接乙公司的全部資產(chǎn)、負(fù)債”的內(nèi)容是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。
(1)符合規(guī)定。因?yàn)楣竞喜r(shí),合并各方的債權(quán)、債務(wù),應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。參考教材P202。
(2)根據(jù)《發(fā)行股份吸收合并乙公司預(yù)案摘要》的披露情況,甲公司與乙公司的合并方案預(yù)計(jì)是否構(gòu)成重大資產(chǎn)重組、重組上市?并說(shuō)明理由。
①預(yù)計(jì)將構(gòu)成重大資產(chǎn)重組。因?yàn)榘凑铡额A(yù)案摘要》披露的指標(biāo),交易完成后乙公司與甲公司的資產(chǎn)總額比在50%以上,而上市公司購(gòu)買(mǎi)的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到50%以上的,構(gòu)成重大資產(chǎn)重組。
②預(yù)計(jì)將構(gòu)成重組上市。因?yàn)榘凑张丁额A(yù)案摘要》,交易完成后甲公司的控制權(quán)將變更,且乙公司與甲公司的資產(chǎn)凈額占比將達(dá)到100%以上,而上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起60個(gè)月內(nèi)向收購(gòu)人及其關(guān)聯(lián)人購(gòu)買(mǎi)的資產(chǎn)凈額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到100%以上的,構(gòu)成重組上市。參考教材P283。
(3)甲公司2018年年報(bào)披露后,深圳證券交易所將對(duì)其采取何種措施?并說(shuō)明理由。
(3)深圳證券交易所將對(duì)甲公司采取退市風(fēng)險(xiǎn)警示,在甲公司股票簡(jiǎn)稱(chēng)前冠以“*ST”字樣。因?yàn)樯鲜泄咀罱粋€(gè)會(huì)計(jì)年度的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告被會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具無(wú)法表示意見(jiàn)或者否定意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告的,證券交易所有權(quán)對(duì)其股票實(shí)施退市風(fēng)險(xiǎn)警示。參考教材P265、P266。
(4)甲公司董事兼總經(jīng)理于某能否僅以其在2018年年報(bào)中聲明“無(wú)法保證年報(bào)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整”為由免除因甲公司虛假陳述行為需要承擔(dān)的相關(guān)行政責(zé)任、民事賠償責(zé)任?并說(shuō)明理由。
(4)于某不能僅以作出聲明為由免責(zé)。
①發(fā)行人或者上市公司的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定為直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員承擔(dān)行政責(zé)任,但其能夠證明已盡忠實(shí)、勤勉義務(wù),沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外。在本案中,于某如果能證明自己對(duì)甲公司的虛假陳述事項(xiàng)已盡忠實(shí)、勤勉義務(wù),則不需要承擔(dān)相關(guān)行政責(zé)任,不能僅以其作出了無(wú)法保證聲明而免責(zé)。
②發(fā)行人或者上市公司出現(xiàn)虛假陳述行為,致使投資者在證券交易中遭受損失的,發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任,但能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外。在本案中,于某如果能證明自己對(duì)甲公司的虛假陳述事項(xiàng)沒(méi)有過(guò)錯(cuò),則不需要承擔(dān)賠償責(zé)任,不能僅以其作出了無(wú)法保證聲明而免責(zé)。參考教材P288、P289。
(5)請(qǐng)指出中國(guó)證監(jiān)會(huì)查實(shí)的甲公司兩項(xiàng)擔(dān)保行為的違規(guī)之處,并說(shuō)明理由。
(5)兩項(xiàng)擔(dān)保的違規(guī)之處均在于未履行公司內(nèi)部審議程序。甲公司的第一項(xiàng)擔(dān)保是為全資子公司提供,屬于為股東、實(shí)際控制人以外的其他對(duì)象提供擔(dān)保,起碼應(yīng)由董事會(huì)審批,董事長(zhǎng)無(wú)權(quán)直接簽署擔(dān)保協(xié)議。甲公司的第二項(xiàng)擔(dān)保是為控股股東提供,必須經(jīng)股東大會(huì)審批,董事長(zhǎng)無(wú)權(quán)私自提供。參考教材P153、P154。
(6)從劉、許兩位律師的登記條件看,哪位律師對(duì)虛假陳述揭露日的判斷正確。
(6)劉律師的判斷正確。因?yàn)樵诮缍ㄌ摷訇愂鰧?shí)施日時(shí),“媒體揭露行為是否可以作為虛假陳述揭露日,可與相關(guān)股票是否停牌掛鉤,其引起價(jià)格急劇波動(dòng)導(dǎo)致停牌的,可以認(rèn)定其揭露行為的時(shí)日為虛假陳述揭露日”。在本案中,媒體在2019年4月29日晚間進(jìn)行了采訪報(bào)道,而甲公司股票4月30日起連續(xù)跌停,可以將4月30日認(rèn)定為虛假陳述揭露日。參考教材P290。
查看完整問(wèn)題

劉老師

2019-10-18 09:36:35 3210人瀏覽

尊敬的學(xué)員,您好:

虛假陳述實(shí)施日:(1)對(duì)于虛假記載、誤導(dǎo)性陳述等積極虛假陳述行為,在指定信息披露媒體發(fā)布虛假陳述文件的日期,即可確定為虛假陳述實(shí)施日;(2)對(duì)于隱瞞和不履行信息披露義務(wù)的,則以法定期限的最后一個(gè)期日為虛假陳述實(shí)施日。

虛假陳述揭露日:(1)監(jiān)管機(jī)關(guān)有關(guān)立案稽查的消息,可以作為揭露日的標(biāo)志;(2)媒體的揭露行為是否可以作為虛假陳述揭露日,可與相關(guān)股票是否停牌掛鉤,如果媒體的揭露行為引起該股票價(jià)格急劇波動(dòng)導(dǎo)致其停牌的,則可以認(rèn)定其揭露行為的時(shí)日為虛假陳述揭露日。

希望老師的回答對(duì)你有所幫助哦,如果還有有疑問(wèn)老師會(huì)及時(shí)為你解答的。加油哦。你是最棒的。


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